Особенная часть 4 page. Акт о партнерствах предусматривает возможность проведения проверки деятельности регистрационного органа

Акт о партнерствах предусматривает возможность проведения проверки деятельности регистрационного органа, а также документов, составляемых и выдаваемых им. Для проведения такой проверки лицо, в ней заинтересованное, должно оплатить установленную государственную пошлину.

Одна из обязанностей регистрационного органа, помимо осуществления непосредственно действий, связанных с регистрацией партнерств и внесением изменений в Реестр фирм, - предоставлять заверенные копии документов о внесении записей в Реестр.

В соответствии со ст. 33 Акта о компаниях для прохождения процедуры регистрации компаниям необходимо представить в регистрирующий орган такие документы, как: 1) заявление о регистрации компании; 2) учредительный договор; 3) устав компании (для компаний с неограниченной ответственностью, компаний с гарантийной ответственностью и частных компаний); 4) соглашение о назначении лица в качестве управляющего или постоянного директора или менеджера компании; 5) декларацию, подтверждающую, что все требования законодательства о регистрации компании соблюдены.

Указанная декларация в обязательном порядке должна быть подписана адвокатом Верховного суда или Адвокатом Высокого суда, представителем или адвокатом, уполномоченным вести дела в Высоком суде или секретарем. Также обязанность подписания декларации может быть возложена на дипломированного бухгалтера, выполняющего свои обязанности на постоянной основе на территории Индии и принимавшего участие в учреждении компании, либо на лицо, которое исполняет обязанности директора, менеджера или секретаря компании в соответствии с ее уставом.

Обязательным требованием для каждой компании является закрепление в учредительном договоре таких важных положений, как: наименование компании, юридический адрес компании, цели деятельности компании, ответственности членов компании, акционерный капитал компании.

Индийское законодательство устанавливает определенные ограничения при выборе наименования компании. Так, компания не может быть зарегистрирована с неприемлемым, по мнению Центрального правительства, наименованием; например, не будет зарегистрирована компания, наименование которой совпадает с наименованием уже зарегистрированной компании или близко к нему <1>.

--------------------------------

<1> The Trade Marks Act, 1999 of 30.12.1999 (http://www.sdobishnupur.in/Acts%20and%20Rules/Dictionery/1904.pdf; http://gazetteofindia.org/index.htm).

Кроме того, каким бы ни было наименование компании, в учредительном договоре должно обязательно содержаться указание, в случае если ответственность членов такой компании ограничена, что это компания с ограниченной ответственностью, а также что это частная компания с ограниченной ответственностью при условии, что компания создается как частная. Автар Сингх отмечает, что указание в наименовании компании на ее тип делается в целях создания ясного представления у физических и юридических лиц, сотрудничающих с такой компанией, об ответственности ее членов.

Аналогичное требование устанавливается на указание полного наименования компании везде, где она осуществляет свою деятельность, а также на всех официальных документах <1>. За несоблюдение такого требования уполномоченные лица компании несут ответственность. Например, в случае, если на переводном векселе компании не будет надлежащим образом указано наименование компании или слова "с ограниченной ответственностью" будут опущены, а компания не сможет оплатить вексель, то лицо, уполномоченное на издание такого векселя, будет нести личную ответственность <2>, а также к нему будет применено наказание в виде штрафа <3>.

--------------------------------

<1> См.: Singh A. Company Law // Eastern Book Company. Ed. 2007. P. 49.

<2> См.: Basudeo Lal v Madan Lal N 107. 1967 (http://judis.nic.in/judis_orissa/chejudis.aspx).

<3> The Companies Act, 1956 of 18.01.1956 (http://india.gov.in/outerwin.php?id=http://indiacode.nic.in/fullact1.asp?tfnm=195601; http://gazetteofindia.org/index.htm).

Но необходимо отметить, что в соответствии со ст. 25 Акта о компаниях Центральное правительство посредством выдачи лицензии может разрешить компании опустить использование словосочетания "с ограниченной ответственностью" в случае, если такая компания:

- осуществляет деятельность, направленную на развитие торговли, искусства, науки, религии, благотворительности или иной полезной цели;

- направляет доход от своей деятельности на развитие указанных целей и не выплачивает дивиденды своим членам.

Руководство, изданное Департаментом по экономическим делам Министерства финансов, закрепляет еще одно ограничение на использование наименования компании. Так, в наименовании компании использование словосочетаний "венчурный капитал", "компания с венчурным капиталом", "фонд с венчурным капиталом", "финансовая компания с венчурным капиталом" или иных аналогичных словосочетаний возможно только при условии получения соответствующего разрешения Департамента по экономическим делам. Такое положение было закреплено для упрощения процедуры идентификации компаний, которым в соответствии с законодательством предоставляются налоговые льготы на счета их служб с венчурным капиталом.

Обязательным требованием к учредительному договору организации является его подписание как минимум семью ее членами при создании публичной компании и двумя при создании частной компании. Каждый подписавшийся в обязательном порядке должен напротив своего имени указать количество акций, которым он владеет (для компании с акционерной ответственностью).

Для некоторых компаний, а именно: для компаний с неограниченной ответственностью, компаний с гарантийной ответственностью и частных компаний с акционерной ответственностью, - помимо учредительного договора при регистрации требуется наличие устава организации, в котором содержатся правила, положения, перечень локальных нормативных актов, необходимых для надлежащего управления компанией.

Индийским законодательством предъявляются определенные требования к форме и порядку подписания устава компании. Так, устав должен быть разделен на параграфы, содержащие по одной норме и последовательно пронумерованные. Каждый учредитель компании должен подписать составленный устав в присутствии хотя бы одного свидетеля составления такого документа, указав свой адрес и род деятельности (ст. 30 Акта о компаниях).

Акт о компаниях предоставляет свободу учредителям организации в определении содержания устава. Так, в уставе компании могут быть прописаны положения, регулирующие отношения между компанией и ее сотрудниками или непосредственно между сотрудниками. Но при этом нормы устава должны соответствовать положениям Акта о компаниях года. Все положения устава, противоречащие Акту о компаниях или иному действующему законодательному акту, признаются не имеющими юридической силы. Так, например, ст. 439 Акта о компаниях закрепляет невозможность исключения или ограничения права акционера ходатайствовать о банкротстве компании в определенных ситуациях уставом. Помимо законодательства устав должен также соответствовать положениям учредительного договора соответствующей организации. При несоответствии их положений применяются нормы, закрепленные учредительным договором компании.

После представления всех необходимых документов регистрационный орган проверяет их на предмет соответствия требованиям законодательства или может признать декларацию в качестве существенного доказательства соответствия документов нормам закона, после чего завершает процедуру регистрации компании путем внесения записи в Реестр компаний. После завершения процедуры регистрации регистрационный орган выдает свидетельство о регистрации компании, которое удостоверяет, что компания была зарегистрирована, и в случае, если это компания с ограниченной ответственностью, соответствующим образом указывает на это. Именно после получения свидетельства о регистрации компании она считается созданной и признается юридическим лицом.

Свидетельство о регистрации компании не только является правоустанавливающим документом этой организации, но и представляет собой неопровержимое доказательство того, что все требования законодательства в отношении процедуры регистрации были соблюдены и компания создана должным образом в соответствии с положениями Акта о компаниях (ст. 35). Другими словами, юридическая сила этого документа не может быть оспорена <1>.

--------------------------------

<1> См.: Moosa Goolam Ariff v Ebrahim Goolam Ariff. N 40. 1913 (http://www.indiankanoon.org/doc/219996).

Кроме того, необходимо обратить внимание на наличие судебных решений, которые свидетельствуют о том, что даже если какие-либо цели создания компании являлись бы незаконными, то существование самой компании как юридического лица не может быть прекращено только путем аннулирования свидетельства о регистрации. Даже в этом случае свидетельство о регистрации компании является действующим и изменение сложившейся ситуации возможно только путем ликвидации компании <1>.

--------------------------------

<1> См.: Universal Mutual Aid & Poor Houses Assnv A.D. Trappa Naidu. N 16. 1933 (http://www.indiankanoon.org/doc/333136). Регистрирующий орган может отказать в регистрации учредительного договора, содержащего цели, не отвечающие требованиям законодательства, но в случае, если по каким-то причинам этого не произошло, договор не является недействительным в отношении законных целей.

Для регистрации иностранной компании необходимо в течение 30 дней представить в регистрационный орган такие документы, как:

1) заверенная копия хартии, статута или учредительного договора и устава либо иного документа, содержащего информацию о создании компании, и перевод этого документа на английский язык, в случае если он составлен на языке другого государства;

2) полный юридический адрес компании за рубежом;

3) список директоров компании. В случае если компанией управляет единственный директор, то необходимо представить следующую информацию о нем: полное имя, адрес постоянного местопребывания, национальность, профессия и род деятельности, а также информация о тех организациях, где он также занимает должность директора. Если директором является юридическое лицо, то также необходимо представить информацию о нем: полное наименование и юридический адрес, а также полные имена, адреса, национальности всех директоров такого юридического лица;

4) аналогичные требования предъявляются к секретарю компании;

5) имена и адреса лиц, являющихся резидентами Индии, уполномоченных от лица компании осуществлять представительство в судебных органах и принимать любые документы, необходимые для деятельности компании. Все документы, переданные таким лицам, будут считаться переданными компании в целом. В случае если такие лица не назначены, компания может осуществлять свою деятельность через головной офис;

6) полный адрес представительства компании на территории Индии.

В случае изменения какой-либо информации иностранная компания обязана незамедлительно уведомить об этом регистрирующий орган.

Документы, необходимые для регистрации компании, должны быть направлены как в регистрационный орган того штата, где будет находиться представительство иностранной компании на территории Индии, так и в регистрационный орган Нью-Дели.

При открытии иностранной компанией филиалов своего представительства на территории Индии представление каких-либо документов в регистрационный орган не требуется, за исключением представления вместе с ежегодным финансовым отчетом организации трех копий списка филиалов иностранной компании на территории Индии.

Равно как и индийская компания, иностранная компания обязана указывать свое наименование и государство, в котором она учреждена, на английском языке и на языке соответствующего региона на всех офисах. Кроме того, необходимо также указание в наименовании компании на ограничение ответственности ее членов.

Также наименование, страна, где учреждена компания, и организационно-правовая форма должны быть указаны на всех официальных письмах, бланках, счетах и иных документах организации.

Статья 599 Акта о компаниях закрепляет, что несоответствие таким требованиям повлечет недействительность договоров, заключенных иностранной организацией; в свою очередь, иностранная компания не имеет права предъявлять иски, требовать компенсации или предъявлять встречные требования до тех пор, пока не будут устранены все несоответствия законодательству. В случае если индийский филиал иностранной компании вносит изменения в цели своей деятельности, суд, в чьей юрисдикции находится филиал, имеет право на получение информации от акционеров о причине изменения целей.

Процедура регистрации предусмотрена также для партнерств. В соответствии со ст. 58 Акта о партнерствах регистрация партнерства начинается с момента представления регистрационному органу того штата, где будет осуществляться деятельность партнерства, заявления.

В соответствии с требованиями законодательства в заявлении на регистрацию партнерства нужно указать: 1) наименование фирмы; 2) род деятельности фирмы; 3) юридический адрес; 4) регионы, где партнерство осуществляет свою деятельность; 5) дату вступления в партнерства каждого из членов; 6) полные имена и адреса постоянного проживания партнеров; 7) срок, на который создается партнерство.

Заявление должно быть подписано всеми партнерами либо их представителями, специально уполномоченными на совершение такого действия. Подписи партнеров должны быть надлежащим образом заверены.

Заявление на регистрацию партнерства должно быть направлено в регистрирующий орган не позднее чем через год после его учреждения. В случае если партнерство в указанный срок не представляет заявление, то к нему применяются штрафные санкции в размере 100 рупий за каждый год просрочки регистрации.

Законодательством также устанавливаются определенные ограничения на использование фирменных наименований и символики. Так, в названии партнерства Акт о символике и наименованиях (предотвращение ненадлежащего использования) (1950 г.) <1> запрещает использовать, например, наименование Организации Объединенных Наций, Всемирной организации здравоохранения, Правительства Индии или правительства какого-либо штата. Кроме того, Акт о партнерствах налагает запрет на использование какой-либо цветовой имитации организаций, установленных в Приложении к Акту о символике и наименованиях, или иного наименования, которые могут быть соотнесены с наименованием иной организации. Также запрещается использование наименования, которое, по мнению регистрационного органа, является неприемлемым.

--------------------------------

<1> The Emblems and Names (Prevention of Improper Use) Act, 1950 of 01.03.1950 (http://www.vakilnol.com/bareacts/Laws/The-Emblems-And-Names-Prevention-Of-Improper-Use-Act-1950.htm; http://gazetteofindia.org/index.htm).

После того как регистрирующий орган провел проверку полученных документов и в случае, если они соответствуют законодательным требованиям, он вносит запись в Реестр фирм и ставит отметку об этом на заявлении о регистрации. Партнерство считается созданным с момента внесения записи в Реестр фирм и проставления отметки о регистрации на заявлении, при этом по завершении процедуры регистрации партнерство должно после наименования в скобках указать, что оно зарегистрировано (ст. 59 Акта о партнерствах).

Актом о партнерствах возложена обязанность в течение 90 дней с момента изменения наименования фирмы, рода деятельности или юридического адреса известить об этом регистрирующий орган. Помимо извещения в регистрационный орган, необходимо представить квитанцию об уплате государственной пошлины в связи с внесением изменений в Реестр фирм. Извещение должно быть подписано всеми партнерами или их законными представителями. Как и в случае с регистрацией партнерства, после проверки документов и при их соответствии требованиям законодательства регистратор вносит запись в Реестр фирм и ставит отметку о регистрации изменений.

Для регистрации партнерства с неограниченной ответственностью законодательство предъявляет следующие требования: 1) представление учредительного договора партнерства, составленного в соответствии с требованиями законодательства; 2) оплата государственной пошлины, которая устанавливается регистратором штата, где учреждается партнерство; 3) представление заявления в установленной форме, составленное адвокатом, секретарем фирмы, бухгалтером высшей квалификации или главным бухгалтером по учету издержек производства, которые принимали участие в учреждении партнерства, и одним из его учредителей.

К содержанию учредительного договора партнерства с ограниченной ответственностью, так же как и к его форме, предъявляются определенные законодательные требования. Так, в нем должна содержаться такая информация, как: 1) наименование партнерства с ограниченной ответственностью; 2) род деятельности; 3) юридический адрес; 4) полные имена и адреса партнеров, его учреждающих; 5) полные имена и адреса партнеров, которые также войдут в его состав; 6) иная информация о партнерстве, закрепление которой в учредительном договоре может считаться необходимым.

В отношении наименования партнерства с ограниченной ответственностью законодательством установлены требования, аналогичные предъявляемым к компаниям и партнерствам. Кроме того, установлена обязанность указывать в наименовании на ограничение ответственности партнерства.

В случае если в заявлении об учреждении партнерства содержится ложная информация, лицо, составившее его, должно нести ответственность. В качестве наказания Актом о партнерстве с ограниченной ответственностью для таких лиц предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее двух лет и штрафа в размере 10 - 500 тыс. рупий.

После проведения проверки представленных документов и установления их соответствия нормам законодательства регистрационный орган в течение 40 дней регистрирует учредительный документ и выдает свидетельство о регистрации партнерства с ограниченной ответственностью. В соответствии с ч. 3 ст. 12 Акта о партнерствах с ограниченной ответственностью свидетельство о регистрации должно быть подписано регистратором и заверено его печатью.

По завершении процедуры регистрации партнерство с ограниченной ответственностью приобретает статус юридического лица, после чего к нему могут быть предъявлены судебные иски, само партнерство получает право обращаться в суд с целью защиты своих законных интересов. После регистрации партнерство получает право распоряжаться своим имуществом, как движимым, так и недвижимым, как делимым, так и неделимым.

В случае если партнерство не прошло процедуру регистрации, установленную законодательством, то ни к нему, ни к кому-либо из партнеров не может быть предъявлен иск, связанный с их деятельностью. Равно само партнерство или кто-либо из партнеров не имеет права подать иск в суд до тех пор, пока партнерство не зарегистрировано, а партнер не внесен в Реестр фирм в таковом качестве.

Кроме того, ч. 2А ст. 69 Акта о партнерствах говорит о том, что партнер или иное лицо также не может предъявить иск, преследующий цель ликвидации партнерства, связанный со счетами уже ликвидированного партнерства или с передачей имущества такого партнерства в суд, если партнерство не зарегистрировано в установленном законодательством порядке.