Можно ли привлечь налогового агента к ответственности за несвоевременное перечисление НДФЛ, если он уплатил налог до назначения проверки (ст. ст. 226, 123 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 02.09.2010.

Согласно п. 4 ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать НДФЛ из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Если налог удержать невозможно, агент должен письменно сообщить об этом в налоговый орган в течение месяца.

В соответствии с п. 6 ст. 226 НК РФ налоговый агент обязан перечислять суммы исчисленного и удержанного НДФЛ не позднее дня фактического получения в банке денег для выплаты дохода, а также даты перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика (по его поручению - на счета третьих лиц в банках). В иных случаях - не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода, а также дня, следующего за датой фактического удержания исчисленной суммы налога.

Если НДФЛ, подлежащий удержанию и перечислению, не перечислен или перечислен не полностью, налоговый орган может взыскать с налогового агента штраф в размере 20 процентов от суммы налога (ст. 123 НК РФ в редакции, действовавшей до 02.09.2010).

В силу п. 4 ст. 81 НК РФ налогоплательщик освобождается от ответственности, в частности если он представил уточненную налоговую декларацию до момента, когда узнал об ошибках, которые привели к занижению подлежащей уплате суммы налога, или о назначении выездной налоговой проверки по этому налогу за данный период, и уплатил недостающую сумму.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, согласно которым налоговый орган не вправе привлекать налогового агента к ответственности по ст. 123 НК РФ, если организация уплатила НДФЛ до начала выездной налоговой проверки.

Подробнее см. документы

Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2011 N КА-А40/1966-11 по делу N А40-78688/10-140-404

Установив, что организация самостоятельно уплатила НДФЛ до начала проведения налоговой проверки, суд пришел к выводу о том, что доначисление налога приведет к двойному перечислению НДФЛ. Исходя из этого, суд признал решение инспекции о привлечении к ответственности в этой части недействительным.

Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2010 N КА-А40/1259-10 по делу N А40-70062/09-75-398

Суд, установив, что организация самостоятельно пересчитала и уплатила НДФЛ до начала выездной проверки, признал неправомерным привлечение к ответственности по ст. 123 НК РФ.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.02.2011 по делу N А32-15885/2010

Суд отметил, что Налоговый кодекс РФ не предусматривает ответственности за несвоевременное перечисление удержанного налоговым агентом НДФЛ. Поскольку в данном случае организация перечислила НДФЛ до проведения выездной проверки, состав правонарушения по ст. 123 НК РФ отсутствует.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.07.2009 по делу N А32-10745/2008-33/163 (Определением ВАС РФ от 18.11.2009 N ВАС-14369/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29.04.2008 N А19-13815/07-41-Ф02-1664/08 по делу N А19-13815/07-41

Суд указал, что поскольку на момент проверки налогоплательщик перечислил НДФЛ в бюджет, то в его действиях отсутствует состав налогового правонарушения по ст. 123 НК РФ.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.02.2009 N Ф04-643/2009(48-А45-46) по делу N А45-13412/2008

Суд указал, что поскольку на дату начала выездной налоговой проверки недоимки по НДФЛ у организации не было, то привлечение ее к ответственности по ст. 123 НК РФ неправомерно.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.09.2008 по делу N А06-818/2008-13

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.05.2007 по делу N А49-4493/2006-260А/17АК (Определением ВАС РФ от 06.08.2007 N 9382/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Поволжского округа от 15.05.2007 по делу N А55-13459/06

Постановление ФАС Уральского округа от 03.03.2008 N Ф09-1142/08-С2 по делу N А76-11886/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 11.10.2006 по делу N А12-33216/05-С3

Суд указал, что нарушение сроков перечисления НДФЛ свидетельствует о ненадлежащем исполнении налоговым агентом своих обязанностей, поэтому состав налогового правонарушения, предусмотренного ст. 123 НК РФ, присутствует. Однако, поскольку организация перечислила в бюджет НДФЛ до начала налоговой проверки, суд пришел к выводу, что согласно ст. 81 НК РФ от налоговой ответственности она освобождается.