Является ли организация, которой физическое лицо продало долю в уставном капитале, налоговым агентом в отношении дохода, выплаченного этому лицу (п. 2 ст. 226 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 01.01.2009.

В силу п. 2 ст. 226 НК РФ исчисление и уплата налога производятся организацией как налоговым агентом в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых она является, за исключением доходов, указанных в ст. ст. 214.1, 227, 228 НК РФ.

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ к доходам, полученным от источников в Российской Федерации, относятся доходы от реализации долей участия в уставном капитале организаций.

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ физические лица, которые получают доход от продажи имущества, принадлежащего этим лицам на праве собственности, уплачивают НДФЛ самостоятельно.

В соответствии с п. 2 ст. 38 НК РФ под имуществом понимаются все виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав).

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция заключается в том, что доходы налогоплательщика в виде сумм, полученных от реализации доли в уставном капитале, к доходам, предусмотренным ст. ст. 214.1, 227, 228 НК РФ, не относятся. Поэтому организация, которая является источником их выплаты, признается налоговым агентом и обязана исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить с них НДФЛ. Есть судебные решения и работы авторов, подтверждающие данную точку зрения.

В то же время есть противоположные судебные решения. Аналогичная точка зрения выражена и в работе автора.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Организация, которой физическое лицо продало долю в уставном капитале, является налоговым агентом

Письмо Минфина России от 16.06.2009 N 03-04-05-01/467

Финансовое ведомство указало, что до 1 января 2009 г. физлицо при продаже доли в уставном капитале организации не обязано было самостоятельно уплачивать НДФЛ и подавать налоговую декларацию.

Письмо Минфина России от 29.07.2008 N 03-04-05-01/280

В Письме указано, что доходы налогоплательщика от реализации доли в уставном капитале не предусмотрены ст. ст. 214.1, 227, 228 НК РФ, поэтому организация, которая является источником выплаты этого дохода, признается налоговым агентом и обязана исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить НДФЛ в общем порядке.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 27.11.2008 N 03-04-06-01/355

Письмо Минфина России от 11.06.2008 N 03-04-06-01/165

Письмо Минфина России от 05.06.2008 N 03-04-06-01/160

Письмо Минфина России от 07.11.2007 N 03-04-06-01/376

Письмо Минфина России от 02.05.2007 N 03-04-06-01/137

Письмо Минфина России от 13.06.2006 N 03-05-01-04/156

Письмо Минфина России от 26.07.2005 N 03-05-01-05/124

Консультация эксперта, 2009

Статья: Выход физического лица из состава учредителей и исчисление НДФЛ ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2006, N 22)

Письмо Минфина России от 28.10.2005 N 03-05-01-04/348

Финансовое ведомство указало, что при продаже физическим лицом доли в уставном капитале общества российским организациям или индивидуальным предпринимателям последние в соответствии со ст. 226 НК РФ признаются налоговыми агентами и обязаны удержать НДФЛ с полной суммы выплачиваемого дохода.

Письмо ФНС России от 18.07.2008 N 3-5-03/294@

Налоговое ведомство разъясняет, что доля в уставном капитале организации является имущественным правом, а не имуществом, поэтому при получении налогоплательщиком дохода от ее продажи положения ст. 228 НК РФ не применяются. В этом случае организация, которая является источником выплаты такого дохода, признается налоговым агентом.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо ФНС России от 13.09.2007 N 04-2-05/002286

Письмо УФНС России по г. Москве от 01.11.2007 N 28-11/104845

Письмо УФНС России по г. Москве от 28.05.2007 N 28-11/049407

Письмо УФНС России по г. Москве от 12.11.2006 N 28-11/100661

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 по делу N А56-10280/2008

Консультация эксперта, 2006

Статья: Имущественные налоговые вычеты. Налог на доходы физических лиц (Начало) ("Налоги" (газета), 2007, N 42)

Статья: Продажа бизнеса ("Игорный бизнес: бухгалтерский учет и налогообложение", 2006, N 5)

Статья: Выход физического лица из состава учредителей и исчисление НДФЛ ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2006, N 22)

Письмо ФНС России от 15.06.2006 N 04-1-02/320@

Налоговое ведомство указало, что при приобретении организацией у физического лица доли (ее части) в уставном капитале, компания является источником выплаты ему дохода (пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ), поэтому обязана исчислить и уплатить налог в порядке, установленном ст. 226 НК РФ. Если сумма налога при этом не была удержана налоговым агентом, то физическое лицо обязано уплатить НДФЛ самостоятельно, подав налоговую декларацию.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо ФНС России от 21.02.2006 N 04-1-02/100@

Статья: Отчуждение доли собственника в уставном капитале ООО: правовые и налоговые аспекты ("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2007, N 6)

Консультация эксперта, 2006

Письмо УФНС России по г. Москве от 06.10.2010 N 20-14/4/104410@

Отмечено, что организация, выплачивая физлицу доход до 1 января 2009 г. при приобретении у него доли в уставном капитале, была обязана исчислить, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ.

Постановление ФАС Поволжского округа от 12.08.2010 по делу N А55-36461/2009 (Определением ВАС РФ от 16.11.2010 N ВАС-14951/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что до вступления в силу Федерального закона от 26.11.2008 N 224-ФЗ обязанность уплачивать НДФЛ с дохода от продажи доли в уставном капитале возлагалась на налогового агента.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.02.2010 по делу N А56-10280/2008

Суд установил, что в 2007 г. организация приобрела у физических лиц доли в уставном капитале общества. Суд отметил, что в данном случае организация является источником выплаты дохода физическим лицам, поэтому обязана исчислить и уплатить НДФЛ с этих выплат.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.03.2012 по делу N А13-5325/2011

Суд указал, что с 1 января 2009 г. в ст. 228 НК РФ внесено изменение, согласно которому исчислить и уплатить НДФЛ с доходов, полученных от продажи имущественных прав, должны физические лица самостоятельно. До 1 января 2009 г. эта обязанность возлагалась на организацию, являющуюся источником выплаты.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 02.11.2009 N Ф09-8200/09-С2 по делу N А76-6643/2009-38-90

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.06.2006 N Ф04-3790/2006(23811-А27-7) по делу N А27-27564/05-6

Суд признал возможным применение к организации, которая приобрела долю в уставном капитале у своего участника, ответственности по ст. 123 НК РФ и начисление пеней за неполную уплату НДФЛ, поскольку у организации имелась реальная возможность исчислить, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ.

Консультация эксперта, 2009

Автор отмечает, что до 01.01.2009 организация, которой физическое лицо продало долю в уставном капитале, признавалась налоговым агентом и должна была уплатить НДФЛ.

Статья: Покупка и реализация доли в обществах с ограниченной ответственностью: бухгалтерский учет и налогообложение ("Аудиторские ведомости", 2006, N 11)

Автор указывает, что доход от продажи доли в уставном капитале в силу пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ облагается НДФЛ. Поэтому, приобретая у физического лица долю в уставном капитале, организация является источником выплаты дохода и обязана исчислить и уплатить НДФЛ в порядке, установленном ст. 226 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2006

Статья: Как нерезиденту выйти из ООО ("Консультант", 2006, N 5)

Автор разъясняет, что, покупая у физлица, которое не является резидентом РФ, долю в уставном капитале, российская организация является в отношении него налоговым агентом и должна удержать и перечислить в бюджет НДФЛ. Если же налог удержан не был, то нерезидент уплачивает его самостоятельно.

Позиция 2. Организация, которой физическое лицо продало долю в уставном капитале, не является налоговым агентом

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.07.2012 по делу N А32-42451/2011 (Определением ВАС РФ от 27.12.2012 N ВАС-13803/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

ФАС указал, что в рассматриваемый период доход от продажи имущественных прав не был прямо поименован в качестве дохода, при получении которого налогоплательщик самостоятельно исполняет обязанность по уплате налога. Однако из системного толкования положений ст. ст. 3, 38, 123, 208, 209, 210, 220, 226, 228 НК РФ, Федерального закона от 26.11.2008 N 224-ФЗ "О внесении изменений в часть первую, часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует, что организация не являлась налоговым агентом в отношении дохода, выплачиваемого физическому лицу при приобретении у него доли в уставном капитале.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 23.08.2011 N Ф09-4143/11 по делу N А60-29338/10

Постановление ФАС Центрального округа от 03.03.2010 по делу N А36-524/2009

Суд указал, что положения ст. 228 НК РФ распространяются и на случаи реализации физическим лицом долей в уставном капитале. Исходя из этого, суд пришел к выводу об отсутствии у организации обязанности удерживать НДФЛ с суммы дохода, выплаченного физическому лицу при приобретении доли в уставном капитале. Кроме того, суд отметил, что с 01.01.2009 в гл. 23 НК РФ были внесены изменения, которыми закреплен подобный правовой подход.

Постановление ФАС Уральского округа от 30.04.2009 N Ф09-2594/09-С3 по делу N А76-15564/2008-39-356 (Определением ВАС РФ от 31.07.2009 N ВАС-9188/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что при продаже физлицом доли в уставном капитале организация-покупатель не может определить налоговую базу, поскольку только налогоплательщик вправе уменьшить полученный доход на сумму произведенных и документально подтвержденных расходов (пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). Исходя из этого и руководствуясь п. п. 6, 7 ст. 3 НК РФ, суд пришел к выводу, что именно налогоплательщик должен уплатить в бюджет НДФЛ.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2008

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.12.2008 N Ф04-7729/2008(17507-А03-29) по делу N А03-4745/2008 (Определением ВАС РФ от 29.04.2009 N ВАС-3797/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отметил, что доля в уставном капитале является имущественным правом, а доход от ее продажи относится к доходам от реализации имущества. Такой вывод можно сделать на основании пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ. При этом суд указал на следующее: при получении налогоплательщиком такого дохода применяются положения ст. 228 НК РФ, и организация, которая выплачивает доход, не является налоговым агентом и исчислять, удерживать и перечислять в бюджет НДФЛ не обязана.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Центрального округа от 02.10.2007 по делу N А54-363/2007С5

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.09.2009 по делу N А32-23646/2007-26/476

Суд отметил, что под имуществом согласно ст. 38 НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав, относящиеся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ, за исключением имущественных прав. В то же время пп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ позволяет отнести выручку от продажи доли в уставном капитале к доходам от реализации имущества. В силу этого и на основании п. п. 6, 7 ст. 3 НК РФ ФАС указал, что организация - покупатель имущественных прав у физлица не является налоговым агентом и уплатить НДФЛ обязано физлицо.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.05.2011 по делу N А27-10300/2010

Суд указал, что при получении налогоплательщиком дохода от продажи доли в уставном капитале организация, которая является источником выплаты такого дохода, не должна исчислять и уплачивать НДФЛ, поскольку эта обязанность лежит на физлице, продавшем свое имущество.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.10.2010 по делу N А78-1207/2010

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2010 по делу N А27-6780/2009 (Определением ВАС РФ от 21.07.2010 N ВАС-9539/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Московского округа от 29.03.2010 N КА-А40\2482-10 по делу N А40-68040/08-80-270