Понятие и виды договоров в сфере предпринимательства

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности. Гражданский кодекс РФ закрепляет многозначное представление о договоре, во-первых, как о юридическом факте, лежащем в основе обязательства, во-вторых, как о самом правоотношении и, в-третьих, как о документе, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения*(322).

Договор в сфере предпринимательства по своей юридической природе является особой разновидностью гражданско-правового договора. Поэтому его понятие основывается на том определении договора, которое закреплено в ГК РФ. В соответствии с ним "договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей" (ст. 420). Это определение имеет в виду договор как сделку. Из договора как сделки возникает договорное правоотношение, содержание которого составляют взаимные права и обязанности контрагентов*(323).

Договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) - это соглашение между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с участием лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Иными словами, договор в сфере предпринимательства - это гражданско-правовой договор, заключаемый в предпринимательских целях предпринимателями или одной из сторон которого является предприниматель.

Как гражданско-правовой договор, договор в сфере предпринимательства подчиняется общим принципам гражданско-правового регулирования. Вместе с тем очевидно, что договор в любой сфере общественных отношений обладает специфическими особенностями, поскольку, выступая правовой формой этих отношений, он не может не нести на себе их печать. Характер опосредуемых отношений сказывается и на самом договоре (его субъектах, объекте, порядке заключения, содержании). Отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, обусловливают соответствующую правовую форму - договор в сфере предпринимательства.

При определении понятия договора в сфере предпринимательской деятельности (торговой сделки) используются два различных критерия отнесения сделки к торговой - объективный и субъективный. Объективно-торговой является сделка, которой закон придает торговый характер, независимо от того, кем она совершается. Например, Торговый кодекс Франции 1999 г. содержит перечень сделок, которые являются торговыми. К такому перечню, в частности, отнесены: покупка движимого имущества с целью последующей продажи как в неизменном виде, так и после обработки (переработки); все посреднические операции при продаже и покупке недвижимости, акций; профессиональная сдача внаем движимого имущества; валютные, банковские, посреднические операции*(324). Современное российское законодательство не содержит подобного перечня торговых сделок.

Субъективно-торговой является сделка, совершаемая предпринимателем (коммерсантом) или с его участием в целях осуществления им предпринимательской (коммерческой) деятельности. Так, Торговое уложение Германии содержит следующее понятие торговых сделок: "Торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, относящиеся к его коммерческой деятельности"*(325). При этом торговыми признаются сделки, в которых хотя бы одной стороной выступает коммерсант. В этом случае юридическое значение имеет выделение не сделок, а лиц, являющихся предпринимателями, сделки с участием которых и являются торговыми*(326).

Признание правового статуса предпринимателя - важный юридический факт. Все заключаемые предпринимателем сделки предполагаются связанными с функционированием его предприятия (бизнеса) и имеющими торговый характер со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Например, Торговое уложение Германии закрепляет следующее правило: "Осуществляемые коммерсантом сделки считаются, если не доказано иное, относящимися к его коммерческой деятельности"*(327). Аналогичное положение предусмотрено французским торговым законодательством. Особое значение это правило имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня торговых сделок, в частности в России.

Исторически российское законодательство не содержало ни системы, ни даже перечисления торговых сделок. Вместе с тем с целью определения области применения специальных торговых законов в процессуальных вопросах - определение круга дел, подведомственных коммерческим судам, - и финансовых - обложение товара в его обращении от производителя к потребителю - российское право исходило из субъективного признака торговой сделки, т.е. относило к торговым все сделки, "заключенные лицом, подлежащим внесению в торговый реестр, и относящиеся к его торговому предприятию", торговому промыслу*(328).

В частности, для решения вопроса о том, какие внебиржевые сделки должны признаваться торговыми и, следовательно, регистрироваться, Наркомторг СССР разъяснил в своей инструкции, что "сделка считается торговой в том случае, если хотя бы одна из заключивших ее сторон занимается торговлей или производственной деятельностью в виде промысла"*(329).

Наркомфин РСФСР признавал, что "покупка промышленными предприятиями материалов в целях переработки их в изделия для продажи последних или передачи этих изделий для дальнейшей переработки в тех же целях в других промышленных предприятиях составляет предмет торговой сделки". Покупка же промышленными предприятиями материалов в целях употребления для надобностей предприятия составляет предмет неторговой сделки*(330).

Современное российское коммерческое законодательство также исходит из субъективного критерия торговой сделки, т.е. признает, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности*(331). Иными словами, торговой является гражданско-правовая сделка, совершенная предпринимателем.

Признаки договоров в сфере предпринимательской деятельности обусловливаются характером предпринимательской деятельности. К их числу относится особый субъектный состав торговой сделки. Сторонами или одной из сторон торговой сделки являются зарегистрированные в установленном законом порядке индивидуальные предприниматели, коммерческие юридические лица различных организационно-правовых форм, а также некоммерческие юридические лица в пределах осуществления ими предпринимательской деятельности, предусмотренной их учредительными документами.

К предпринимательским договорам относятся договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель. Например, в договоре розничной купли-продажи продавцом является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (п. 1 ст. 492 ГК РФ). Арендодателем по договору проката является лицо, осуществляющее сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 626 ГК РФ). К таким же договорам ГК РФ относит договоры энергоснабжения, бытового подряда, доверительного управления имуществом, кредитный договор, договоры банковского вклада и банковского счета и некоторые другие.

Одна и та же сделка может быть торговой (когда обе стороны договора являются предпринимателями), неторговой (когда обе стороны договора - не предприниматели), а также торговой для одного лица - предпринимателя и неторговой (бытовой) для другого лица - не предпринимателя. В отношении предпринимателя, преследующего коммерческие цели, применяются правила специального коммерческого законодательства, а в отношении стороны - не предпринимателя - правила общегражданского законодательства*(332). Вместе с тем предприниматель может быть стороной неторговой сделки, когда такая сделка совершается в целях, не связанных с его предпринимательской деятельностью (например, приобретение в розничной торговле коммерческой организацией подарков для сотрудников).

Поэтому наряду с таким признаком торговой сделки, как особый субъектный состав, необходимо учитывать и те цели, ради которых предприниматель совершает данную сделку. Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли*(333), т.е. в коммерческих целях.

Заключая договор в сфере предпринимательства, предприниматель стремится к определенной цели - получению прибыли. Получение прибыли, расчет на прибыль (спекуляция) является побудительной причиной для ведения всей вообще предпринимательской деятельности. Поэтому торговыми сделками признаются прежде всего сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности или в иных целях, но не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием предмета сделки.

Например, определяя поставку, законодатель объединяет два признака торговой сделки. Поставщиком по договору поставки является продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, а покупатель приобретает товары для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

К сделкам, которые совершаются с целью осуществления предпринимательской деятельности, относятся продажа предприятия, аренда предприятия, финансовая аренда (лизинг), коммерческая концессия. Например, в определении договора финансовой аренды указывается, что арендодатель предоставляет арендатору имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ). По договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Предприниматели не называются законодателем в качестве стороны этих сделок. Однако исходя из целей их совершения, следует сделать вывод, что их сторонами или одной из сторон являются предприниматели.

Коммерческий характер торговых сделок предполагает их возмездный характер. Презумпция возмездности договора закреплена ГК РФ, в соответствии с которым договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

Если предприниматель совершает безвозмездную сделку (например, безвозмездно передает имущество в пользование), такая сделка не является торговой, поскольку она не преследует извлечение прибыли.

Возмездность торговой сделки означает, что даже при отсутствии соглашения о цене лицо, совершающее сделку, связанную с его предпринимательской деятельностью, вправе требовать за это вознаграждения, т.е. плату или иное встречное предоставление. Например, если договор поручения не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Если же договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (ст. 972 ГК РФ).

При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается в порядке, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Таким образом, признаками торговой сделки являются особый субъектный состав, предпринимательские цели сделки и возмездный характер сделки.

Виды договоров в сфере предпринимательства можно классифицировать по различным основаниям. При этом следует иметь в виду, что любая классификация является условной, но при этом должна иметь определенное практическое значение.

Исходя из признаков торговой сделки возможно выделить торговые сделки, в которых в силу прямого указания закона одной из сторон является предприниматель. К таким сделкам относятся, например, договор розничной купли-продажи, договор энергоснабжения, проката, бытового подряда, банковского вклада, договор складского хранения, договор личного страхования.

Практическое значение выделения договоров в сфере предпринимательской деятельности, в которых в силу указания закона одной из сторон является предприниматель, заключается в том, что эти договоры являются публичными. Например, согласно п. 2 ст. 834 ГК РФ договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором. Договор складского хранения, заключаемый складом общего пользования, признается публичным договором (п. 2 ст. 908 ГК РФ).

Публичность означает, что предприниматели, выступая стороной в данных договорах, не только не могут отказаться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности предоставить товары, выполнить работы (оказать услуги), но и не могут навязывать им невыгодные условия договоров, возлагая на потребителя правовые риски, связанные с выполнением договора. На рынке массовых товаров и услуг предприниматели являются экономически более сильной стороной, чем потребители, что дает им возможность в нарушение принципа добросовестности ущемлять права потребителя путем создания большого дисбаланса договорных прав и обязанностей участников договора (например, навязывание каких-либо дополнительных услуг потребителям, освобождение предпринимателя от ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, его право повышать первоначально установленную цену или заменять поставляемую продукцию и т.п.).

Другое значение выделения торговых сделок, в которых одной из сторон в силу указания закона является предприниматель, заключается в том, что по общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 401 ГК РФ, предприниматели отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательской деятельности на началах риска независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или самим договором.

По субъектному составу возможно выделить такие договоры в сфере предпринимательской деятельности, в которых одной из сторон являются "специальные" субъекты предпринимательской деятельности, т.е. те предприниматели, которые могут осуществлять деятельность, прямо предусмотренную для них законом. К таким договорам относятся договоры с участием банков или кредитных организаций (банковские сделки), договоры в сфере страхования, договоры коммерческих представителей (например, биржевых брокеров), договоры с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг (например, депонентский договор, договор с регистратором владельцев именных ценных бумаг).

Исходя из другого признака договоров в сфере предпринимательской деятельности - предпринимательских целей - такие договоры можно систематизировать по следующим видам: договоры, имеющие целью передачу имущества в собственность, имеющие целью передачу имущества в пользование, имеющие целью выполнение работ или оказание услуг, имеющие целью посредничество (представительство).

К предпринимательским договорам по отчуждению имущества в собственность относятся следующие разновидности договора купли-продажи: розничная купля-продажа; поставка товаров; поставка товаров для государственных нужд; контрактация; энергоснабжение; продажа предприятия. Либо одной из сторон данных договоров, либо обеими сторонами таких договоров являются предприниматели, для которых торговая деятельность (реализация произведенной продукции) является основной и осуществляется с целью получения прибыли.

Исходя из определения предприятия как имущественного комплекса, используемого исключительно в предпринимательской деятельности, сторонами договора продажи предприятия являются предприниматели, использующие предприятие в предпринимательских целях.

Договор продажи недвижимости может быть обычной гражданско-правовой сделкой, но может быть и торговой сделкой, если его сторонами (или одной из сторон) являются предприниматели, для которых операции с недвижимостью являются предпринимательской деятельность, а купля-продажа недвижимости осуществляется в целях получения прибыли.

К предпринимательским договорам по передаче имущества в пользование относятся следующие разновидности договора аренды: прокат; аренда предприятий; финансовая аренда (лизинг). Сторонами (одной из сторон) таких договоров являются предприниматели, для которых сдача имущества в аренду является предпринимательской деятельностью; такое имущество сдается в аренду с целью получения прибыли либо используется арендатором для предпринимательских целей.

К предпринимательским договорам по выполнению работ относятся такие разновидности договора подряда, как бытовой подряд; строительный подряд; подряд на выполнение проектных и изыскательских работ; договор подряда для государственных нужд.

К предпринимательскому договору, к которому применяются правила о подряде, относится также договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

К предпринимательским договорам по оказанию услуг относятся: договор возмездного оказания услуг; договор перевозки; договор страхования; договор хранения; банковские сделки.

К предпринимательским договорам в сфере представительства относятся: договор транспортной экспедиции; договор поручения, комиссии и агентский договор, связанные с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, а также договор доверительного управления имуществом, в котором управляющим по общему положению может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

Ни к одной из перечисленных выше групп договоров не может относиться договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Такой договор может заключаться для осуществления предпринимательской деятельности, и его сторонами в этом случае могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

В качестве самостоятельного договора в сфере предпринимательства следует рассматривать договор коммерческой концессии, по которому правообладатель обязуется предоставить другой стороне право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав (право на фирменное наименование, охраняемую коммерческую информацию), а также на другие объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст. 1027 ГК РФ).

В условиях рыночной экономики действует принцип свободы договора, в соответствии с которым участники гражданского оборота могут заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законодательством (ст. 421 ГК РФ). Поэтому замкнутый перечень договорных институтов отсутствует, и стороны могут заключить любой договор. Для определения характера взаимоотношений сторон, их юридической природы и подлежащей применению нормы права ГК РФ предусматривает правила толкования договора. В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если буквальное значение условий неясно, то суд должен выяснить действительную общую волю сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Заключение, изменение и расторжение договоров

Принципы заключения торговых сделок. В основе заключения договоров в сфере предпринимательской деятельности лежат следующие принципы: принцип добросовестного, разумного и справедливого заключения договора; принцип свободы договора; принцип законности договора; принцип возмездности договора. Эти принципы по сути являются общегражданскими, лежащими в основе любого договора. Однако при заключении договора в сфере предпринимательской деятельности данные принципы имеют свои особенности.

Гражданское законодательство закрепляет презумпцию разумности и добросовестности поведения всех участников гражданских правоотношений при осуществлении ими своих прав. В сфере предпринимательской деятельности требования разумности и добросовестности предпринимателей имеют особое значение, поскольку эта деятельность сопряжена с повышенным риском и в сферу несения риска убытков, как правило, вовлечено множество участников гражданского оборота. Например, неразумная политика, а иногда и элементарная непорядочность банка, привлекающего денежные средства населения, могут привести к колоссальным негативным последствиям, когда вкладчики не могут получить внесенные ими денежные средства.

Разумность, добропорядочность и справедливость при заключении торговых сделок имеют большое значение в условиях возрастающей конкуренции, когда потребитель является не целью, а только средством в конкурентной борьбе. В целях получения максимальной прибыли предприниматели стремятся, с одной стороны, улучшать качество продукции, товаров и услуг, расширяют их ассортимент, предлагают всевозможные скидки и иные способы привлечения потребителя. С другой стороны, предприниматель, завоевавший рынок и вытеснивший с него конкурентов, имеет соблазн воспользоваться своим экономически выгодным положением в ущерб интересам потребителей. В связи с этим в договорных отношениях предпринимателей с потребителями необходим баланс права и обязанностей. В этом проявляется действие принципа добропорядочности и справедливости.

Другой аспект реализации принципа порядочности и справедливости - поведение конкурирующих предпринимателей в отношениях друг с другом. Конкуренция на рынке товаров (работ, услуг) является добросовестной, если превосходство одного производителя над другим доказывается качеством его товаров или услуг, всем его деловым поведением на рынке.

Другой принцип - принцип свободы договора в предпринимательской деятельности - означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. Они сами решают вопрос о вступлении в договорные отношения. По общему правилу понуждение к заключению договора в предпринимательской деятельности не допускается, за исключением случаев когда обязанность одной из сторон заключить договор прямо предусмотрена Гражданским кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Исключением, предусмотренным ГК РФ, является, во-первых, публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией (в том числе и индивидуальным предпринимателем) и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация (предприниматель) по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу коммерческая организация (индивидуальный предприниматель) не вправе отказаться от заключения договора.

В случае необоснованного уклонения коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) от заключения публичного договора ее контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

При разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации*(334).

По смыслу п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны.

Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе.

В тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, арбитражные суды должны исходить из того, что фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны рассматриваться как договорные*(335).

Обязанность заключить договор предусмотрена, во-вторых, предварительным договором, регламентированным ст. 429 ГК РФ. Его содержание представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора), который заключается на условиях, предусмотренных предварительным договором. Последний должен содержать нормы, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора.

В-третьих, исключение из принципа свободы договора, когда для одной из сторон заключение договора является обязанностью, а уклонение от заключения влечет определенные правовые последствия, предусмотрено нормами ГК РФ о заключении договора на торгах, когда предметом торгов является только право на заключение договора (ст. 447 ГК РФ).

В-четвертых, обязанность одной из сторон заключить договор может быть прямо предусмотрена законом. Так, в соответствии со ст. 527 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"*(336) заключение государственного или муниципального контракта является обязательным для поставщика (исполнителя) лишь в случаях, установленных законом, и при условии что государственным или муниципальным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного или муниципального контракта. Исходя из этого Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ разъясняет, что "длительные хозяйственные связи при отсутствии определенных законодательством необходимых условий заключения договора на поставку товаров для государственных нужд не являются основанием для понуждения заключить договор"*(337).

Заключение предпринимательских договоров в обязательном порядке предусмотрено рядом других российских законов. В частности, Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд"*(338) предусматривает, что "поставщики, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства".

В соответствии с Федеральным законом от 23 декабря 1994 г. "О государственном материальном резерве"*(339) обязанность заключения государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв возложена на поставщиков, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, а также на организации, в объеме производства которых государственный оборонный заказ превышает 70%. Данный Закон также устанавливает для подрядчика обязательность заключения договора подряда на строительство, реконструкцию и техническое перевооружение объектов системы государственного резерва.

Наконец, обязанность заключить договор может быть предусмотрена добровольно принятым стороной обязательством. В соответствии со ст. 446 ГК РФ стороны вправе по своему соглашению передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда. При этом условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда, и стороны обязаны будут заключить договор на тех условиях, которые определит суд.

Принцип свободы договора означает, что субъекты предпринимательской деятельности могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Потребности предпринимательской деятельности, развитие торгового оборота объективно требуют новых правовых форм закрепления и реализации таких отношений. Это приводит к появлению таких договоров, которые не предусмотрены ни ГК РФ, ни иными правовыми актами, т.е. непоименованных договоров. Они могут быть основаны на использовании в качестве образца модели, предусмотренной законодательством другого государства либо международным актом. Однако происхождение такого договора значения не имеет, поскольку для таких договоров нормативной базой всегда служит общее гражданское законодательство Российской Федерации*(340).

Право предпринимателей заключать любой договор - поименованный и непоименованный - имеет определенные исключения. Первое заключается в том, что для определенных видов предпринимательских отношений законодатель четко определяет их договорную модель. Например, правила договора возмездного оказания услуг не применяются к услугам, оказываемым по договорам, предусмотренным гл. 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51, 53 ГК РФ. Хотя банк и оказывает в широком смысле услуги, с ним заключается не договор возмездного оказания услуг, а договор банковского счета или банковского вклада.

Второе исключение - запрет предпринимателям заключать определенные договоры. Например, ст. 575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями (в том числе и индивидуальными предпринимателями), за исключением так называемых бизнес-подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ.

Принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в праве сторон заключать смешанный договор, т.е. договор, не поименованный ГК РФ и иными правовыми актами. Важным в смешанном договоре является то, что элементы различных договоров, составляющие смешанный договор, должны быть предусмотрены законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В предпринимательской практике смешанные договоры встречаются довольно часто, поскольку такие договоры отвечают потребностям торгового оборота, способствуют быстрому и оперативному оформлению договорных отношений. К смешанному договору относятся, например, договор арендного подряда, договор долевого участия в строительстве и др.

Наконец, принцип свободы договора в предпринимательской сфере проявляется в свободе сторон определять условия заключаемого ими договора. Условия договора - это способ фиксации взаимных прав и обязанностей. При этом договор рассматривается как правоотношение. Если иметь в виду договор-сделку, то его содержание составляют договорные условия*(341).

Условия договора формулируются сторонами по их усмотрению.

Вместе с тем действие принципа законности договора предполагает законодательное регулирование договорных отношений сторон. В зависимости от обязательности применения правовой нормы, устанавливающей порядок определения условий договора, нормы делятся на императивные и диспозитивные.

При императивном регулировании условия договора определяются в соответствии с содержанием соответствующего условия, предписанного законом или иным правовым актом. Договор должен соответствовать тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или иными правовыми актами. Стороны договора не могут ни изменить это правило, ни заключить между собой соглашение о неприменении этого правила. Такое предписанное законом условие договора будет действовать даже тогда, когда стороны не включат его в договор. Если условие договора противоречит императивным нормам, установленным законом или иными правовыми актами, оно признается недействительным.

Существование императивных норм, определяющих содержание некоторых торговых сделок, продиктовано необходимостью защиты либо публичных интересов, либо прав той стороны в предпринимательских отношениях, чьи интересы и права могут быть чаще всего нарушены. В качестве примера защиты публичных интересов можно привести такие публичные договоры, как договор розничной купли-продажи и договор бытового подряда. В частности, права покупателя в случае продажи ему товара ненадлежащего качества и права заказчика в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда прямо регламентированы ГК РФ и не могут определяться соглашением сторон.

В большинстве случаев императивные правовые нормы, определяющие условия торговых сделок, установлены, как правило, федеральными законами. Вместе с тем такие нормы могут определяться и иными правовыми актами, т.е. указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительством РФ издаются правила (типовые договоры, положения, правила и т.п.), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

В отличие от императивной диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны же могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой, либо вообще исключить применение такой нормы. И только тогда, когда такого соглашения сторон не существует, условие договора определяется диспозитивной нормой. По сути, вторая часть ГК РФ, регламентирующая отдельные виды обязательств, и построена на основе диспозитивного регулирования по принципу "если иное не предусмотрено договором, то действует правило, установленное ГК РФ".

В целом все предпринимательское законодательство, хотя и не лишено императивных норм, характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации договорных отношений, т.е. отражает общедозволительный режим предпринимательской деятельности, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя.

Общедозволительный режим предпринимательской деятельности позволяет субъектам торговой сделки определять ее условия на основе примерных условий. Примерные условия разрабатываются применительно к конкретным видам договоров (например, договор аренды, купли-продажи нежилого помещения и др.) и публикуются в печати, как правило, в форме примерного договора. Однако это может быть и какой-либо иной документ, содержащий примерные условия (рекомендации, правила).

Примерные условия договора должны быть известны сторонам, и они могут указать либо общедоступное средство печати, в котором публиковались примерные условия, либо иной способ их распространения.

Как показывает опыт других стран, примерные условия договоров разрабатываются различными ассоциациями (союзами) товаропроизводителей либо потребителей. К сожалению, в России практика разработки таких профессиональных текстов примерных договоров не получила широкого распространения.

В случае если условие договора в сфере предпринимательства не определено сторонами или диспозитивной нормой, оно может быть определено обычаями делового оборота, применимым к отношениям сторон. В качестве обычаев делового оборота к отношениям сторон по договору применяются и примерные условия договора, в случае когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям. Но при этом примерные условия должны отвечать требованиям обычая делового оборота, под которым законом понимается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Пока в сфере предпринимательства применение обычаев делового оборота не получило широкого распространения.

Принцип законности договора в сфере предпринимательской деятельности проявляется в следующем.

Во-первых, содержание торговой сделки должно соответствовать закону. Законность содержания договора в сфере предпринимательства заключается в том, что он должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами. В предпринимательской сфере законность содержания договора проявляется в том, что для тех случаев, когда одна или обе стороны действуют в рамках своей предпринимательской деятельности, ГК РФ или закон четко определяют, в какой правовой форме эти отношения могут выражаться.

Торговая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, признается ничтожной, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения.

Во-вторых, участники торговой сделки должны обладать предпринимательской правоспособностью. Это означает, что коммерческие организации (в том числе и индивидуальный предприниматель), за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью и могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенной законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которой соответствующая организация вправе заниматься.

Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ.

Сделки, совершенные иными коммерческими организациями в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ*(342).

В-третьих, для действительности торговой сделки необходимо совпадение воли и волеизъявления. Для торговой сделки требуется, чтобы воля была сформирована и волеизъявление выражено либо уполномоченным органом управления юридического лица, либо уполномоченным на совершение сделки лицом, например коммерческим представителем. Несоответствие между волей и волеизъявлением является основанием для признания торговой сделки недействительной*(343).

Наконец, в-четвертых, сделка порождает договорное обязательство, содержанием которого являются права и обязанности, лишь при условии соблюдения ее формы, под которой понимается способ выражения воли вступающих в нее лиц.

Торговые сделки между предпринимателями и между предпринимателем, с одной стороны, и непредпринимателями, с другой стороны, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, указанных в законе (договор ренты, договор ипотеки) или предусмотренных соглашением сторон (хотя закон этого и не требует), должны быть нотариально удостоверены. В принципе, действующее гражданское законодательство не допускает устной формы торговых сделок и возможности для предпринимателей - сторон по сделке в подтверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания.

Письменная форма торговой сделки заключается в том, что стороны составляют один документ - договор, выражающий содержание сделки и подписанный лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

Для договоров в определенной сфере предпринимательской деятельности законом установлена определенная форма. Например, ст. 836 ГК РФ определяет форму договора банковского вклада, ст. 820 ГК РФ - форму кредитного договора, а ст. 651 ГК РФ предусматривает, что договор аренды здания и сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Аналогичное требование установлено для формы договора продажи недвижимости (кроме жилой) (ст. 550 ГК РФ).

Кроме составления одного документа, торговая сделка может совершаться путем обмена документами (письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.) посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т.е. подписан той стороной, которая их посылает (ст. 434 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами и соглашением сторон, к форме торговой сделки могут предъявляться дополнительные требования: совершение на бланке определенной формы (например, бланк с фирменным наименованием юридического лица), скрепление печатью и др.

Несоблюдение простой письменной формы торговой сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон.

Помимо текстовой формы сделки, допускается электронно-цифровая форма сделки с использованием электронной цифровой подписи. Условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах определены Федеральным законом от 10 января 2002 г. "Об электронной цифровой подписи"*(344).

Нотариальное удостоверение торговых сделок обязательно в случаях, указанных в законе, а также по соглашению сторон, хотя по закону для сделок данного вида этого и не требуется.

Наконец, в случаях, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"*(345), для определенных сделок требуется государственная регистрация. Например, государственной регистрации подлежат договор продажи предприятия и договор аренды предприятия, договор аренды здания и сооружения (помещения) на срок не менее одного года.

Если договор подлежит государственной регистрации, то по общему правилу он считается заключенным с момента его регистрации, если иное не предусмотрено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).

Несоблюдение нотариальной формы торговой сделки, а также несоблюдение требования о ее государственной регистрации в случаях, установленных законом, влекут недействительность сделки. Такая сделка считается ничтожной.

Порядок заключения договоров в сфере предпринимательства - это предусмотренные законом последовательность и способы оформления договорных отношений.

Представляется возможным выделить следующие способы заключения договора в сфере предпринимательства: общий порядок заключения договора, когда стороны не ограничены в свободе заключения договора; заключение договора в обязательном порядке; заключение договора путем присоединения (договор присоединения); заключение договора на торгах.

Как и любой гражданско-правовой договор, договор в сфере предпринимательства считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора и это соглашение облечено в ту форму, которая требуется для договора данного вида.

Существенными условиями по смыслу ст. 432 ГК РФ признаются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым мог породить права и обязанности у его сторон*(346). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Независимо от способа заключения договора порядок его заключения состоит в том, что одна сторона направляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор. Иными словами, процесс заключения любого договора, в том числе и договора в сфере предпринимательства, состоит из трех этапов: направление одной стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт; получение акцепта стороной, направившей оферту. Вместе с тем на каждом из отмеченных этапов заключение договора в сфере предпринимательства имеет свои особенности.

В предпринимательской деятельности предложению заключить договор (оферте) часто предшествуют реклама и иные предложения, адресованные, в отличие от оферты, не одному или нескольким конкретным лицам, а неопределенному кругу лиц.

Кроме того, предприниматели, которые в силу характера своей деятельности осуществляют реализацию товаров, выполнение работ и оказание услуг в отношении любого, кто к ним обратится, адресуют своим потенциальным потребителям предложение, являющееся публичной офертой.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ).

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта) (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

И к приглашению делать оферты, и к публичной оферте в предпринимательской сфере устанавливаются особые требования. Так, Федеральный закон от 13 марта 2006 г. "О рекламе"*(347) предусматривает срок действия рекламы, признаваемой офертой: "Если в соответствии с ГК РФ реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок".

По общему правилу договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Договоры, подлежащие государственной регистрации, считаются заключенными с момента такой регистрации, если законом не предусмотрено иное. Это касается прежде всего сделок с недвижимостью (например, договор купли-продажи предприятия, договор аренды предприятия, договор аренды здания и сооружения (помещения) на срок не менее одного года).

Если для заключения договора в соответствии с законом необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Правила о заключении договора в обязательном порядке, сформулированные в ст. 445 ГК РФ, касаются двух различных ситуаций, когда обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор, или сама направляет контрагенту предложение о его заключении. И в том и в другом случае правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, обязанной заключить договор.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. При этом рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.

Сторона, для которой заключение договора обязательно, должна в течение 30 дней со дня получения оферты направить другой стороне извещение об акцепте, с момента получения которого другой стороной договор будет считаться заключенным, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, она обязана также в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный 30-дневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В случае непередачи в арбитражный суд в 30-дневный срок оферентом (в первом случае) или акцептантом (во втором случае) протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным.

Сроки, установленные ст. 445 ГК РФ, являются диспозитивными и применяются тогда, когда другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Особым способом заключения договора в сфере предпринимательства является договор присоединения (ст. 428 ГК РФ). Как способ заключения договора, договор присоединения отличается следующими характерными чертами.

Во-первых, его условия должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. Во-вторых, стороной, разрабатывающей такие формуляры или стандартные формы, является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в таких сферах, которые либо рассчитаны на массового потребителя, либо связаны с совершением однотипных сделок. В-третьих, такие условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Иными словами, дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, - присоединиться к договору в целом (или не присоединяться), не заявляя каких-либо разногласий по его отдельным условиям.

В предпринимательской деятельности договор присоединения имеет широкое распространение в банковской, биржевой сферах, сфере страхования и некоторых других.

Юридическим последствием признания договора как договора присоединения является наделение присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям. Они заключаются в том, что присоединившаяся сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Вместе с тем то же требование о расторжении или изменении договора при наличии указанных оснований, но предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, удовлетворению не подлежит, если присоединившаяся сторона (предприниматель) знала или должна была знать, на каких условиях она заключает договор. Иными словами, п. 3 ст. 428 ГК РФ ставит возможность защиты стороны, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, в зависимость от того, знала ли она или должна была знать, на каких условиях заключается договор.

Тем самым договор присоединения, с одной стороны, ограничивает права присоединяющейся стороны-предпринимателя, повышая ее риски, а с другой стороны, значительно облегчает процесс заключения договора в сфере предпринимательства.

Договор в сфере предпринимательства может быть заключен путем проведения торгов. В принципе путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его сути. Не существует и препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права. Кроме того, в случаях, предусмотренных ГК РФ или иным законом, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Организатором торгов выступает собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи (обладателем имущественного права) от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложит лучшие условия. Форма торгов определяется самим собственником продаваемой вещи или обладателем имущественного права, если иное не установлено законом.

Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, а соответственно в закрытом - только лица, специально приглашенные для этой цели. Вместе с тем аукционы и конкурсы могут быть открытыми по составу участников и закрытыми по форме подачи заявок, когда заявки подаются в закрытых конвертах. Такими являются аукционы и конкурсы по продаже акций акционерных обществ, созданных в процессе преобразования государственных предприятий. Аукцион и конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Организатор торгов принимает на себя обязательство перед любым, кто отзовется (при открытых торгах), или перед любым приглашенным (при закрытых торгах) организовать торги в указанный в извещении срок и на предусмотренных в нем условиях.

Организатор торгов (собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация) должен известить всех предполагаемых участников о проведении торгов не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, начальной цене, а также сведения об оформлении участия в торгах и определении лица, выигравшего торги.

Участники торгов должны внести задаток в размере, сроки и порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Задаток подлежит возврату в двух случаях: во-первых, если торги не состоялись и, во-вторых, если лица участвовавшие в торгах, не выиграли их.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Если лицо, выигравшее торги, уклоняется от подписания протокола, то оно утрачивает внесенный им задаток. Если от подписания протокола уклоняется организатор торгов, то он обязан возвратить задаток в двойном размере и возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов являлось только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Если одна из сторон уклоняется от заключения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательства.

По общему правилу основанием изменения и расторжения договора в сфере предпринимательства является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, а также в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими федеральными законами или договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Существенным нарушением договора является нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Нарушение договора в качестве существенного может быть определено законом. Например, ст. 523 ГК РФ перечисляет случаи, при которых нарушение договора поставки поставщиком и покупателем предполагается существенным.

По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут в случаях, предусмотренных ГК РФ или иными федеральными законами. Например, ст. 619 ГК РФ перечисляет случаи расторжения договора по требованию арендодателя, а ст. 620 ГК РФ - соответственно по требованию арендатора. При этом самим договором аренды могут быть установлены и иные основания досрочного расторжения договора. Перечисленные ст. 619 ГК РФ нарушения могут служить основанием для постановки вопроса о расторжении договора в судебном порядке только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательств в разумный срок*(348).

Если же ни ГК РФ, ни федеральные законы не предусматривают оснований для расторжения договора в одностороннем порядке, то такие основания следует предусматривать в самом договоре.

Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично допускается тогда, когда это предусмотрено законом. Однако односторонний отказ от исполнения договора, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается и тогда, когда это предусмотрено не только законом, но и договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В случае одностороннего отказа от исполнения договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Изменения условий договора оформляются дополнительным соглашением в той же форме, в какой был заключен и сам договор. Однако законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота могут предусматриваться иные требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора.

Изменение и расторжение договора по решению суда возможны при соблюдении особого порядка урегулирования спора непосредственно между сторонами договора. Суть его состоит в том, что сторона, желающая внести изменения в договор или расторгнуть договор, направляет свои предложения другой стороне по договору. В случае получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор или в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок заинтересованная сторона вправе предъявить иск в суд.

В постановлениях Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что "спор об изменении или расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК"*(349).

Изменение и расторжение договора влечет определенные правовые последствия, касающиеся содержания договора. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при изменении договора - сохраняются в измененном виде.

По общему правилу стороны договора не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора. Однако законом или соглашением сторон может быть установлено иное правило, в соответствии с которым сторона возвращает полученное по договору другой стороне.

Кроме того, если основанием для изменения или расторжения договора являлось существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Основанием для изменения и расторжения договора в сфере предпринимательства является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (ст. 451 ГК РФ).

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут по решению суда по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК РФ. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств по решению суда между сторонами распределяются расходы, понесенные ими в связи с исполнением этого договора.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда по требованию заинтересованной стороны также при наличии одновременно условий, определенных п. 2 ст. 451 ГК РФ, но только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.