И Северной Ирландии 7 page

Представительство (Агентское право).

Общие положения. Агентское право регулирует отношения представительства между представляемым (принципалом) и представителем (агентом) в его взаимоотношениях с третьими лицами. Основным источником регулирования агентских отношений остается "общее право".

Агентские отношения рассматриваются английским правом сквозь призму "представительских полномочий" (authority), либо возникающих у агента в силу заключенного договора, либо наличествующих в силу закона. Лицо, наделенное представительскими полномочиями в результате совершения действий в интересах и под контролем другого лица, непосредственно создает права и обязанности для последнего. Примером таких действий может быть заключение агентом договора либо совершение агентом (например, работником) в ходе исполнения правомерного поручения принципала деликта в отношении третьего лица. Однако в узком смысле слова агентские отношения ограничиваются только регулятивной сферой, которая исключает также и отношения простого посредничества.

Виды представительства.

1. Представительство, основанное на законе. Законное представительство в Англии не получило широкого распространения. Так, например, родители не являются в полном смысле слова законными представителями своих детей и в соответствии с Законом о детях (Children Act, 1989) они обременены лишь аморфной "родительской" ответственностью (parental responsibility), воплощающейся в правах, обязанностях, правомочиях, которыми по закону наделяются родители в отношении своих детей. На практике имущественные интересы ребенка защищаются при помощи иных механизмов, например через учреждение траста на приобретаемое недвижимое имущество или получаемое наследство, назначение особого представителя в суде и проч.

2. Представительство, основанное на договоре. Договорное представительство имеет широчайшее распространение в хозяйственном обороте страны. Традиционно для создания агентских отношений необходимо заключение соответствующего соглашения. В связи с использованием концепции создания агентских отношений посредством передачи "агентских полномочий" многие формальные требования, свойственные всякому договору, не находят применения в данном соглашении. Например, требование наличия полной договорной дееспособности агента или встречного предоставления не является условием действительности агентского договора.

Как общее правило агентское соглашение, за некоторыми важными исключениями <1>, может заключаться в устной форме.

--------------------------------

<1> Касающимися, например, сделок с недвижимостью и некоторых других.

Содержание агентского правоотношения.

Полномочия агента. В зависимости от типа, правомочия агента подразделяются: а) на прямо выраженные полномочия (actual authority), возникающие на основании прямого наделения ими агента (путем прямого указания на это в доверенности, законе либо вытекающие из поведения принципала, дающего агенту основание разумно полагать, что он наделен подобными полномочиями); б) очевидные полномочия (apparent authority), вытекающие из поведения принципала, дающего основание третьему лицу разумно полагать, что агент наделен полномочиями (например, на основании осведомленности третьего лица о назначении агента на должность, обычно предполагающую право представительства принципала); в) свойственные (или присущие) основному поручению правомочия (inherent authority), связывающие принципала в отсутствие прямого на них указания (например, на совершение небольших сделок, связанных с основной сделкой).

Обязанности агента. На агента во всех случаях возлагаются обязанности: заботливого ведения дел (duty of reasonable care); точного исполнения даваемых поручений (duty of obedience); а также действия исключительно в интересах принципала (duty of loyalty). За нарушение этих обязательств принципал может предъявить деликтный иск (например, иск о возврате "секретной прибыли") либо иск из нарушения агентского договора.

Обязанности принципала. Принципал в свою очередь обязан содействовать агенту в исполнении агентского договора, возместить ему расходы по основной сделке, вознаградить его за агентские услуги. При нарушении своих денежных обязательств агент вправе удерживать денежные средства принципала до погашения последним задолженности перед агентом (possessory lien) либо предъявить иск за нарушение агентского договора.

Ответственность по заключенным основным договорам. Ответственность по заключенным основным договорам по общему правилу несет принципал, за исключением случаев, если его существование и/или личность не были скрыты агентом (undisclosed/partially disclosed principal). В случае, если его существование и/или личность принципала были скрыты, ответственность по заключенным сделкам перед третьими лицами несут и агент, и принципал солидарно. Скрытый принципал не может требовать принудительного исполнения, заключенного агентом договора, если тем самым третьему лицу причиняется вред (prejudice), которого бы можно было избежать, если бы принципал не был скрыт. Третье лицо вправе выдвигать против принципала все те возражения, которые оно имеет против агента, например состоявшееся прекращение обязательства исполнением или зачетом.

Агентские отношения в сфере деликтного права. Традиционно этот аспект агентского права иллюстрируется на отношениях работника и работодателя. Так как по общему правилу работник считается агентом работодателя, последний несет ответственность по деликтам, совершенным работником по неосторожности в ходе исполнения его трудовых обязанностей (так называемая доктрина respondeat superior - "ответственность начальствующего"). Напротив, ответственность работодателя за деликты, совершенные независимыми подрядчиками, возникает только, если производимая им деятельность опасна сама по себе (inherently dangerous), либо принципала можно упрекнуть за небрежность в подборе подрядчика, либо за небрежное руководство им, что, впрочем, составляет самостоятельные деликты, напрямую с агентскими отношениями не связанные.

Договорное право. К источникам договорного права Англии относятся конституционные акты, международные договоры (в том числе имплементированные акты ЕС), акты парламента, судебные и административные прецеденты, торговые обычаи.

Главенствующим источником правового регулирования договорных отношений в Англии остается судебная практика в форме прецедентов, и лишь в отдельных областях договорного регулирования были приняты парламентские законодательные акты. Как результат, общее право обнимает 3/4 норм о заключении, толковании, исполнении договоров.

Статутное регулирование договорного права представлено совокупностью актов парламента, более (например, Закон об обманных действиях, Statute of Frauds, 29 Chas. 2 с. 3, принятый в 1677 г.) или менее раннего происхождения (например, Закон о договорах, цель которого стала недостижимой (тщетный договор), Frustrated Contracts Act, Ch. 6 and 7 Geo. 6, принятый в 1943 г., или Закон о несправедливых условиях договора, Unfair Contract Terms Act с. 50, принятый в 1977 г.).

Понятие договора. В английском праве не существует нормативного определения договора. В доктрине договор понимается как обещание (или несколько обещаний) двух и более лиц, снабженных исковой защитой. Несмотря на то что в настоящее время понимание договора как соглашения в английской науке договорного права практически никем не оспаривается, теория обещания (исторически первая) тем не менее сохраняет свое значение и зачастую находит в правовом регулировании вполне практическое применение <1>.

--------------------------------

<1> Например, обещание награды (award) рассматривается в качестве классического одностороннего договора, заключаемого посредством его исполнения акцептантом.

Виды договоров. В Англии сложилась своя уникальная система договоров, которая хотя и не может быть объявлена до конца научно выверенной (в первую очередь в силу своей практической ориентации), тем не менее представляет большой интерес для исследователей.

1. Договоры "за печатью" (contracts under the seal). Договор "за печатью" - это особая разновидность формализованного договора, в основном используемого для оформления сделок с землей, а также сделок, не снабженных встречным предоставлением <1>.

--------------------------------

<1> Со вступлением в силу Закона о собственности (Law of Property (Miscellaneous Provisions) Act, 1989) требование оформления сделок с недвижимостью в виде договора "за печатью" было заменено на требование использования (так называемый документ-деяние (deed)), содержащего обязательство совершения определенного действия (в данном случае передачи правового титула на объект недвижимости). Таким образом, основной сферой применения договора "за печатью" остаются сделки, не снабженные встречным предоставлением (например, обещание дарения (gift promise) и проч.), для которых использование данного договора, конечно, не заменяет требования о наличии встречного предоставления по сделке, а лишь создает неоспоримую презумпцию его передачи.

Как это следует из названия, для заключения договора на документе ставится печать <1>. Для целей придания данной сделке силы помимо проставления печати документ должен быть подписан и физически передан контрагенту.

--------------------------------

<1> Первоначально печать изготавливалась из сургуча или воска, но уже к началу XIX в. допускались печати, исполненные вдавливанием бумаги, либо обычные оттиски. В Новейшее время простое указание в конце документа "Seal" или букв "L.S." (сокр. от locus sigilli) стало полагаться достаточным для соблюдения рассматриваемого формального требования.

Единственным доказательством прекращения обязательств из договора за печатью является уничтожение документа или его передача должнику. Простое исполнение договора не являлось достаточным для его прекращения. В современном английском праве печать во многом потеряла свое "магическое" свойство и не имеет большого практического значения.

2. Одно- и двусторонние договоры. Вопрос классификации договоров на односторонние (unilateral) и двусторонние (bilateral) относится в английском договорном праве к разряду дискуссионных. Наиболее часто под двусторонним понимается договор, заключенный на основе взаимного соглашения, где обещание обменивалось на встречное обещание. Под односторонним договором понимается договор, который может быть заключен только посредством его исполнения акцептирующей стороной (например, договор обещания награды).

3. Исполненные и подлежащие исполнению договоры. Деление договоров на исполненные (executed) и подлежащие исполнению (executorty) проводится в основном для целей определения порядка возможного их прекращения. Рассматриваемое деление договоров имеет наибольшее практическое значение в делах о банкротстве, где на основании отнесения договора к той или иной категории определяется право администратора в определенном порядке расторгать договоры.

4. Прямо выраженные и подразумеваемые договоры. Прямо выраженные (expressed contracts) договоры обнимают договоры, совершенные в письменной или устной форме. Договоры подразумеваемые (implied contracts) возникают либо путем совершения конклюдентных действий (contracts implied in fact), либо в силу закона (contracts implied in law). К последним, в частности, относят обязательства из действий в чужом интересе без поручения.

5. Договоры, снабженные судебной защитой, и договоры, ее лишенные. Договор, совершенный с соблюдением всех требований, относящихся к порядку его заключения, форме и проч., в случае его нарушения является основанием для возникновения права на защиту нарушенных прав в суде (enforceable contract). Договор, совершенный с нарушением требований закона, приводит к невозможности удовлетворить указанный иск (unenforceable contract). Применительно к последнему случаю нужно отметить, что устранение права на иск в материальном смысле не приводит к отпадению основания передачи, совершенной в целях исполнения договора.

Заключение договора. Процесс заключения договора в классическом своем выражении происходит через направление оферты и ее последующего акцепта. Особенностью английского права является здесь то, что оферта, как и всякое обещание, не снабженное встречным предоставлением, может быть отозвано в любое время (non-binding offer). Несмотря на это, законом и судебными прецедентами был закреплен ряд исключений, с учетом которых строгость указанного общего правила была во многом смягчена <1>.

--------------------------------

<1> Исключения эти прежде всего связаны: а) с наличием в договоре встречного предоставления; б) с составлением документа "за печатью"; в) с прямым указанием на безотзывность оферты в законе.

Моментом акцепта оферты признается момент передачи уведомления об акцепте особым агентам акцептанта - органами почтовой связи (так называемое правило почтового ящика, mail box rule). Отправка уведомления об оферте должна быть произведена добросовестным образом и исключать умышленное затягивание процесса ее доставки (отправка акцепта в период забастовок на почте и т.д.). При направлении акцептантом уведомления об отклонении оферты (rejection) и через короткое время направлении акцептантом этой же почтой акцепта оферта считается отклоненной, если уведомление об отклонении приходит к оференту раньше уведомления об акцепте.

Акцепт оферты должен быть совершен в срок и способом, которые указаны в оферте. Условия оферты должны быть акцептованы без исключений, изменений и дополнений (mirror image rule).

Содержание договора. Содержание договора как сделки составляют его условия (terms). Все условия договора могут быть разбиты на две группы: существенные условия (material terms) и несущественные условия (immaterial terms). Условие признается существенным либо на основании отнесения его к таковым законом, либо, если такое законодательное установление отсутствует, исходя из толкования каждого конкретного договора в отдельности. Нарушения прав и обязанностей, закрепленных существенными условиями (material/substantial breach), наделяет потерпевшую сторону правом требовать расторжения договора, тогда как нарушение прав и обязанностей, закрепленных несущественными условиями (non-material breach), наделяет потерпевшую сторону лишь правом требовать взыскания убытков.

Все условия договора также подразделяются на прямо выраженные (expressed) и подразумеваемые (implied) условия. К последним относятся условия хотя и не указанные в тексте договора, но подразумеваемые в силу закона (implied in law) либо в силу обстоятельств, сопутствовавших заключению договора (implied in fact).

К особым условиям относят утверждения (representations) и заверения (warranties), в основном касающиеся юридических предпосылок заключения договора (например, о том, что предмет купли-продажи не обременен или внутрикорпоративное одобрение, необходимое для заключения крупной сделки, получено). Различие между утверждениями и заверениями заключается в том, что нарушение первых ведет к возникновению права на предъявление деликтного иска, нарушение вторых - к договорному иску об убытках.

Условия действительности договора. Общими условиями действительности любого договора являются: наличие у сторон дееспособности (см. выше); наличие надлежаще сформировавшейся воли на совершение сделки, ее совпадение с волеизъявлением; соблюдение требований к форме договора; наличие встречного предоставления; соответствие договора требованиям закона.

1. Свободно и корректно сформированная воля на заключение договора.

Заблуждение. Заблуждение (mistake) - это ложное представление лица относительно обстоятельств, имеющих существенное значение для заключения договора.

Последствия заключения договора под влиянием заблуждения разняться в зависимости от того, какого рода заблуждение имело место при заключении сделки. Прежде всего необходимо выделить случаи, касающиеся так называемого общего заблуждения сторон. Общим (common) признается заблуждение обеих сторон договора относительно предмета договора, делающее исполнение договора невозможным (например, индивидуально-родовая вещь, выступающая объектом договора купли-продажи, погибла до заключения договора, о чем стороны не знали). При таких обстоятельствах любая сторона вправе просить суд о расторжении договора, и в большинстве случаев такая просьба удовлетворяется. В остальных случаях в соответствии с принципами права справедливости суд может изменить отдельные положения договора и оставить договор в силе (blue pen rule).

Несколько сложнее решается вопрос о недействительности договора в силу заблуждения одной стороны сделки относительно существенных ее условий, и прежде всего относительно предмета сделки (subject matter).

Итак, если рассматриваемое заблуждение возникло на основании утверждения (representation), сделанного контрагентом по сделке либо его представителем, то заблуждавшееся лицо вправе требовать через суд расторжения такого договора, а также взыскания убытков. Однако суд может отказать в удовлетворении последнего указанного требования, если ответчик докажет, что добросовестно полагал его утверждения соответствующими действительности и, соответственно, имело место "невиновное введение в заблуждение" или введение в заблуждение по небрежности (innocent misrepresentation, negligent misrepresentation). Более того, в соответствии со ст. 2(2) Закона о введении в заблуждение (Misrepresentation Act, 1967) суд может отказать и в расторжении договора, если убытки ответчика от прекращения договора будут несравнимо выше убытков истца, связанных с исполнением договора, и если в целом этот способ защиты будет справедливым.

В ситуации, если заблуждение стороны возникло помимо утверждений, сделанных другой стороной, и договор исполнен ими на основе недвусмысленных положений договора, то суд с большой долей вероятности отклонит иск о признании договора недействительным.

Обман. Под обманом (fraud, intentional misrepresentation) понимается намеренное введение в заблуждение лица на основе сделанного заявления или обещания, могущего повлиять на совершение сделки <1>. Обман и намеренное введение в заблуждение - основания для предъявления деликтных исков, обычно сопровождающихся взысканием штрафных убытков (punitive damages). В соответствии со ст. 3 Закона о введении в заблуждение (Misrepresentation Act, 1967) любые оговорки, направленные на отказ от судебной защиты нарушенных вследствие обмана прав, признаются ничтожными, если, однако, не будет доказано их соответствие критерию разумности, установленному ст. 11(1) Закона о нечестных договорных условиях (Unfair Contract Terms Act, 1977).

--------------------------------

<1> В соответствии с нормой общего права, которое ныне имеет достаточно исключений, лицо не несет обязанности сообщать контрагенту сведения о недостатках вещи (так называемое правило caveat emptor, т.е. требование о бдительности покупателя).

Насилие, угроза. Физическое насилие (force) при заключении договора автоматически исключает его действительность, а поэтому в английском договорном праве ему отводится минимальное внимание. Иное дело - угроза (duress), представляющая собой психическое давление на волю лица с целью принудить его к заключению, изменению, прекращению договора.

Правом выделяется также понятие "экономическая угроза", или "экономическое принуждение) (economic duress, economic coercion), характерное для ситуаций, когда происходит изменение условий договора под угрозой его неисполнения на ранее согласованных условиях.

Угрозу следует отличать от ненадлежащего влияния (undue influence), представляющего собой, по сути, злоупотребление доверием контрагента, с которым у стороны сложились особые отношения (отношения "адвокат - клиент", "опекун - подопечный" и т.д.).

Опьянение. В случаях, когда лицо заключает договор в состоянии сильного опьянения (intoxication) и в силу действия последнего не способно понимать значение своих действий, о чем было известно другой стороне, суд вправе признать договор недействительным по требованию стороны, находившейся в опьянении <1>.

--------------------------------

<1> Gore v. Gibson (1845) 13 M & W 621; 153 ER 260; Matthews v. Baxter (1873) LR 8 Ex 132. Подобная норма закреплена также в ст. 3 Закона о продаже товаров.

2. Встречное предоставление. Одним из условий действительности договора является наличие в нем встречного предоставления (consideration) <1>. Встречное предоставление в договоре может заключаться в передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг - в совершении лицом действий, которые оно вправе не совершать, или в воздерживании от совершения действий, которые лицо имеет право совершить. Как видно, это требование шире понятия возмездности в силу того, что оно может предполагать как "приобретение" на стороне получателя предоставления, так и "ущерб" на стороне несущего бремя оказания встречного предоставления.

--------------------------------

<1> Напомним, что сделки, не предполагающие наличия встречного предоставления, например направленные на дарение имущества (donation agreements), регулируются правом собственности, а не договорным правом.

Встречное предоставление должно быть взаимным (mutual) и сделанным в ответ на предоставление контрагента (bargained for). Соответственно, предоставление, сделанное "в благодарность" за оказанную ранее услугу (past consideration) или составляющее "моральный долг" (moral consideration), не может рассматриваться в качестве надлежащего. Не является также надлежащим встречным предоставлением исполнение обязанности (например, должностной), существовавшей еще до заключения договора (preexisting duty).

Встречное предоставление должно составлять для контрагента ценность, которая, однако, может иметь неимущественный либо же номинальный характер (nominal, peppercorn consideration). Неадекватность встречного предоставления, за рядом исключений, не представляет угрозы для действительности договора, однако притворное встречное предоставление, т.е. предоставление, которое сторона и не предполагала передавать, расценивается как несоблюдение условия о встречном предоставлении.

Общим последствием несоблюдения требования о встречном предоставлении является отказ от судебной защиты договора (unenforce-ability), но не его недействительность.

3. Форма договора. Договоры могут заключаться в письменной либо устной форме. По общему правилу договоры заключаются устно, кроме случаев, когда для придания договору обязательной силы необходима фиксация его условий на материальном носителе.

Письменная форма договора может быть установлена законом (например, Закон об обманных действиях - в отношении поручительства (surety)) либо договором.

Важно отметить, что несоблюдение письменной формы приводит к невозможности требовать его исполнения в судебном порядке, однако добровольное исполнение такого договора будет считаться правомерным.

Напомним также, что возможность требовать через суд исполнения договора, не облеченного в письменную форму, может базироваться на применении доктрины о запрете ссылаться в суде на дефект формы договора (promissory estoppel). Это происходит, когда сторона своими высказываниями либо поведением однозначно указывает на то, что считает себя связанной договором, заключенным с нарушением формы, на что, в свою очередь, разумно полагается другая сторона и совершает действия, направленные на исполнение договора, - в этом случае суд обяжет лицо, действовавшее таким образом, к исполнению договора.

Уступка прав по договору. По соглашению об уступке прав из договора (assignment of contract) одна сторона - цедент (assignor) уступает другому лицу - цессионарию (assignee) договорное право требования в отношении должника (obligor). Цель рассматриваемого соглашения - создать договорную связь между должником и цессионарием (privity), служащую юридическим основанием возможности предъявления цессионарием иска о принудительном исполнении договора от своего имени и в свою пользу. Согласия должника на совершение сделки не требуется.

Уступка прав из договора не допускается в случаях, если это запрещено законом, договором, а также если личность кредитора имеет для должника существенное значение.

Перевод долга. По соглашению о переводе долга (delegation of obligation/duty) изначальный должник (delegator) с согласия кредитора (obligee) переводит на нового должника обязанность по договору.

Особенностью английского права является то, что изначальный должник не устраняется из договорных отношений полностью и в случае неисполнения обязательств новым должником может быть привлечен к дополнительной ответственности за неисполнение договора <1>.

--------------------------------

<1> С практической точки зрения для целей полной замены стороны в договорном обязательстве используется соглашение о новации (novation). В этом случае происходит замена (новирование) стороны в обязательстве с соответствующим переходом всех прав и возложением обязанностей на новое лицо.

Принятие на себя обязанности может происходить как на возмездной, так и безвозмездной основе.

Не допускается перевод долга личного характера, в том числе связанного с обладанием должником особых личных навыков и качеств.

Договоры в пользу третьего лица. Современное право Англии во многом смягчило концепцию личного характера договорных связей (privity of contract), не допускавшую приобретения прав из договора третьими лицами.

На сегодняшний день конструкция договора в пользу третьего лица используется целым рядом нормативных актов, важнейшим из которых остается Закон о договорах (правах третьих лиц) - Contracts (Rights of Third Parties) Act, 1999 <1>.

--------------------------------

<1> См. также Закон о морской перевозке товаров (Carriage of Goods by Sea Act, 1992); Закон о перевозке товаров автомобильным транспортом (Carriage of Goods by Road Act, 1965); Закон о воздушной перевозке (Carriage by Air Act, 1961).

В соответствии со ст. 1 указанного Закона третье лицо (или, по терминологии Закона, "третья сторона") может стать участником договорных правоотношений, созданных изначальным кредитором (promisee) и должником (promissor), если: а) это предусмотрено в самом договоре; б) по условиям договора ему должна быть предоставлена определенная выгода.

После вступления в договор третье лицо пользуется всей полнотой прав кредитора, в том числе правом требования исполнения договора в судебном порядке.

Закон ограничивает возможность первоначальных сторон договора расторгать либо изменять его в случаях, если:

а) третье лицо сообщило о своем согласии вступить в договор;

б) кредитор знает, что третье лицо полагается (relies) на этот договор <1>;

--------------------------------

<1> То есть третье лицо изменило свое имущественное положение в расчете на договор и, конечно, выгоду, которую он ей сулит.

в) разумно было ожидать, что кредитор мог предвидеть, что третье лицо будет полагаться на договор и третье лицо при изменении своего имущественного положения фактически исходило из наличия договора.

Изменение, расторжение договора первоначальными сторонами без согласия третьего лица допускаются в случае, если это напрямую предусмотрено договором. Обстоятельства, при которых возникает необходимость получения согласия третьего лица на изменение, прекращение договора, могут также указываться в договоре. В тех случаях, когда необходимо получение согласия третьего лица и его местонахождение неизвестно либо лицо в силу психического расстройства не может дать такое согласие, суд своим решением может устранить необходимость соблюдения данного условия с одновременным назначением третьему лицу компенсации, если найдет это необходимым.

Деликтное право. Деликтное право (law of torts) заслуженно признается одной из старейших отраслей общего права Англии, имеющей происхождение более раннее, нежели право договорное, и ставшей в определенной степени прародителем последнего.

Особенности системы судебной защиты, в которой потерпевший от внедоговорного гражданского правонарушения (tort) должен был получить конкретный и крайне формализованный приказ о явке ответчика в суд (writ), привели к формированию особой отрасли общего права, наиболее заметной чертой которого является отсутствие так называемого генерального деликта как общего основания возникновения ответственности за причиненный вред. Как следствие, все возможные случаи возникновения подобной ответственности сведены к закрытому перечню деликтов сингулярных (nominate torts), или, условно говоря, составов гражданских правонарушений внедоговорного характера. На практике это означает, что для того, чтобы предъявить иск из причинения вреда, истцу необходимо определить, какой именно деликт был совершен, т.е. определить соответствие обстоятельств дела элементам конкретного вида деликта.

В силу того, что каждый деликт направлен на защиту определенного интереса, нарушаемого определенным же образом, система деликтов представляет собой набор мало между собой связанных и крайне специализированных составов гражданских правонарушений, основным, хотя и не единственным, источником регулирования которых остается столь же массивное "общее право".

Date: 2016-02-19; view: 676; Нарушение авторских прав