Тема 9. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью как юридические лица и субъекты предпринимательства

1. Понятие общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

2. Учредительный договор, устав общества, его участники.

3. Уставный капитал общества, порядок его формирования. Управление в обществе, порядок совершения сделок от имени общества.

4. Переход доли в уставном капитале общества к другому лицу, порядок и последствия выхода участника общества из его состава.

5. Дополнительная ответственность участников ОДО.

6. Порядок создания и прекращения деятельности ООО и ОДО.

Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью родилась впервые в Германии в конце прошлого века и с тех пор достаточно распространена в Европе и в Америке, а теперь и в России является одной из ведущих правовых форм бизнеса.

Источники регулирования правового статуса ООО. В России правовой статус ООО урегулирован в ГК РФ (ст. 87 - 94) и в специальном законе: 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный закон № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" - с последующими изменениями (СЗ РФ за 1998, № 7, Ст. 785). Есть руководящее совместное постановление Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" - Бюллетень Верховного Суда РФ, 2000, № 3; Хозяйство и право, 2000, № 3; Российская юстиция, 2000, № 3).

Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия Закона об ООО (в соответствии с п. 2 ст. 1 этого Закона) ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства — законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции. Закон об ООО применяется и к этим юридическим лицам, но только в части, не урегулированной специальными законами.

Принятие Закона об обществах с ограниченной ответственности сыграло роль "могильщика" товариществ с ограниченной ответственностью, которые должны были до 1 июля 1999г. (в новой редакции закона) прекратить свое существование: либо ликвидироваться, либо реорганизоваться в ООО, или производственный кооператив, или акционерное общество. Те, которые этого не сделали добровольно, подлежали принудительной (судебной) ликвидации по иску либо регистрирующего органа либо иных уполномоченных должностных лиц и органов.

ООО может иметь единственного учредителя (и соответственно - участника), однако не может состоять из единственного участника в виде хозяйственного общества, уже состоящего из одного лица (чтобы не получилось эффекта "матрешки", когда ответственность нескольких ООО наступала бы, по сути дела, за счет одного и того же имущества, что, по понятным причинам, не в интересах кредиторов). Есть и предельная цифра - не более пятидесяти участников. При превышении этого предела ООО должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственных кооператив, иначе будет ликвидировано в судебном порядке (ст. 7 Закона об ООО).

Поэтому те ООО иди ТОО, которые были созданы по ранее действующему законодательству, не предусматривающему никаких лимитов на количество участников, должны были тоже до 1 июля 1999г. либо ликвидироваться, либо уменьшить число своих участников до 50, либо реорганизоваться в производственных кооператив или открытое акционерное общество, где законы не предусматривают предельного количества участников.

Надо сказать, что ТОО и ООО с большим количеством учредителей (более 50) в 90-х годах прошлого столетия в России было создано предостаточно, особенно в сфере торговли, общественного питания, и прежде всего в процессе приватизации в форме выкупа. Они в силу ст. 59 Закона об ООО вправе были преобразоваться и в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности участников, установленной Федеральным законом "Об акционерных обществах" (поскольку последний разрешает сохранять закрытые акционерные общества с числом участников более 50, если они были созданы до введения в действие Закона об АО (п. 4 ст. 94). Таким право могло воспользоваться ООО, созданное до 1 марта 1998г. и только до 1 июля 1999г.

Тем самым был разрешен довольно острый практический вопрос, связанный с нежеланием ранее созданных в основном на базе государственных предприятий крупных "акционерных обществ закрытого типа" и "товариществ с ограниченной ответственностью" сокращать количество своих участников, или преобразовываться в открытые акционерные общества, то есть допускать в свои ряды новых членов, не являвшихся работниками данных предприятий. Если же количество их участников превысит предел 50 уже теперь, т.е. после введения в действие Закона об ООО, то они подчиняются общему правилу: в течение года должны либо уменьшить до 50 количество участников, либо преобразоваться в ОАО или в ПК, иначе подлежат ликвидации в судебном порядке в силу ст. 61, п. 2, и ст. 88 ГК РФ.

Понятие общества с ограниченной ответственностью в Законе об ООО и в ГК РФ совпадает: это коммерческая организация, а именно - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и участники которого не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Нужно сказать, что это не самое удачное определение, потому что на самом деле уставный капитал на доли не разделен, он един и имеет единого собственника - ООО как юридическое лицо, доли участников являются как бы "идеальными", предоставляющими право на получение денежной компенсации при выходе из состава общества и определяющие право на получение части прибыли от деятельности общества в соответствии с долей.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации — объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, условным (и только условным) делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества их личным имуществом.

В роли учредителей и участников хозяйственных обществ могут выступать граждане и юридические лица (причем учреждения - только с согласия финансирующего его собственника!), а вот государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 66 ГК РФ, ст. 7 Закона об ООО) не могут быть участниками ООО за исключением случаев, когда такое участие разрешено им специальным федеральным законом.

Почему такое запрещение? А потому, что госорганы и органы местного самоуправления в гражданско-правовом смысле являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им (ст. 120 и 296 ГК РФ), не говоря уже о специальном характере их правоспособности (п. 1 ст. 49 ГК РФ), обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности предпринимательской деятельности.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор (кроме случая, когда только один учредитель) и устав. В случае разночтений в уставе и учредительном договоре (чего вообще-то не должно быть) главный документ - устав - и для участников общества, и для третьих лиц, и для суда при рассмотрении споров с участием этого ООО. Но если устав содержит положения, противоречащие закону (чего тоже не должно в принципе быть), то эти положения не могут применяться судом при рассмотрении возникшего спора.

Необходимость двух учредительных документов объясняется тем, что ООО в отличие от АО сочетает в себе свойства и союза лиц, и союза капиталов, т.е. в ООО очень силен личностный элемент его участников, их определенная доверительность в отношениях, которая и закрепляется в учредительном договоре. Другое дело, что в законе следовало бы более четко определить, какие сведения должны включаться в устав, а какие – в учредительный договор, чтобы не было тавтологии.

Органы управления ООО:

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией (ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу) и исполнительный орган (единоличный — генеральный директор, президент и др.), либо также и коллегиальный — правление, дирекция и т.п. - ст. 91 ГК РФ, ст. 32 Закона об ООО) - тогда это трехзвенная система управления. Согласно п. 2 ст. 32 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено образование в нем совета директоров (наблюдательного совета) как постоянно действующего органа его участников.

Закон установил полную имущественную ответственность членов совета директоров и коллегиального исполнительных органов общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (п. 2 ст. 44 Закона об ООО). Аналогичную ответственность перед обществом несет также единоличный исполнительный орган или управляющая компания (либо наемный управляющий) – кроме случаев, когда они голосовали против решения, причинившего в конечном счете убытки ООО, или не принимали участия в голосовании.

В ГК РФ это правило соответствует п.3 ст. 53. При этом с иском в суд о применении такой ответственности вправе обращаться не только само общество (через свои органы), но и любой из его участников. При несостоятельности (банкротстве) общества по вине его органов (их членов) либо также участников общества возникает их субсидиарная ответственность перед кредиторами общества (ст. 3 Закона об ООО, ст. 56 ГК РФ).

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его коллегиального исполнительного органа может быть лишь физическое лицо (ст. 40, 41 Закона об ООО) - если только речь не идет о нанятой управляющей компании.

Любой участник общества может обжаловать в суд акты и действия любых органов общества, в том числе решение общего собрания (это решение можно обжаловать в двухмесячный срок с момента, когда участник узнал или должен был узнать о принятии этого решения - ст. 43 Закона об ООО). Кстати, Закон об ООО четко указывает, когда решение действительно только при его единогласном принятии, когда требуется квалифицированное большинство от всех участников, а когда достаточно только простого большинства голосов).

Важными гарантиями соблюдения имущественных интересов общества являются правила, ограничивающие возможности совершения исполнительными органами общества крупных сделок от его имени или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов или любые участники общества. Так, согласно ст. 45 Закона об ООО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена заинтересованным лицом без согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

Кто признается заинтересованным в совершении сделки лицом? По ст. 45 Закона об ООО - это любые лица из органов управления общества и даже обычные участники, если они совместно с аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов участников общества и становятся сами лично, либо их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица стороной сделки, а также в других случаях, указанных в ст. 45 Закона об ООО или в уставе общества.

Что касается крупных сделок, то таковыми ст. 46 Закона об ООО признает сделки на сумму, превышающую 25 процентов стоимости имущества общества (если только речь не идет о сделках, "совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества", например, по реализации продукции, выполнению работ, приобретению сырья). При этом сделки на сумму от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества могут совершаться с согласия его наблюдательного совета (если это прямо предусмотрено уставом общества), т.е. не обязательно с разрешения общего собрания.

Более того, п. 6 ст. 46 Закона об ООО разрешает обществу предусмотреть в уставе, что крупными сделками являются сделки на сумму более 25% или вообще предусмотреть возможность совершения крупных сделок и без решения общего собрания или наблюдательного совета. Это правило полностью развязывает руки исполнительным органам общества и в современных отечественных условиях может повлечь (и влечет) всяческие злоупотребления с их стороны.

Совершение обществом сделок с нарушением правил ст. 45 и 46 Закона об ООО создает возможность предъявления требований о признании их недействительными со стороны не только самого общества, но и любого его участника.

Следует, однако, иметь в виду, что речь в законе идет об оспоримых сделках, действительность которых зависит от доказанности того, что контрагент по сделке знал или заведомо должен был знать о таких ограничениях (ст. 174 ГК РФ). Однако арбитражно-судебная практика склонна ужесточать требования к таким сделкам, ссылаясь на то, что ограничения полномочий на их совершение содержатся в законе, а не только в учредительных документах общества, и потому контрагент всегда должен знать о них и соблюдать требования закона под страхом признания соответствующей сделки ничтожной (ст. 168 ГК РФ).

В действительности же обычный контрагент общества вряд ли в состоянии сам всякий раз сопоставить размер совершаемой сделки с размером имущества общества на основании данных его последнего утвержденного баланса либо выявить участников общества или членов его органов, заинтересованных в совершении сделки. Предъявление к нему таких требований представляется чрезмерным и без нужды осложняющим нормальный имущественный оборот (не говоря уже о том, что теперь само общество вправе решать, требуют ли крупные сделки, совершенные от его имени, предварительного согласия его общего собрания или наблюдательного совета).

Уникальной особенностью российских ООО является закрепленное за ними право (ст. 31 Закона) на выпуск облигаций – на сумму, не превышающую размера уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного для ООО третьими лицами, но не ранее полной оплаты уставного капитала. (Это ограничение не распространяется на выпуск облигаций с ипотечным покрытием).

При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух балансов общества.

Правовой режим уставного капитала общества и долей его участников.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, должен быть определен в рублях и составлять не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (ст. 14 Закона об ООО и ст.90 ГК РФ). Не менее половины уставного капитала оплачивается при создании общества, остальное - можно оплатить в течение года после регистрации. Последующее увеличение размера минимальной зарплаты (и соответственно величины минимального уставного капитала) на уже зарегистрированные общества не распространяется, в том числе при регистрации изменений, вносимых в устав общества, т.е. регистрирующий орган не может потребовать увеличения уставного капитала после первичной регистрации общества, даже если размер минимальной зарплаты затем был увеличен. Таким образом, в зависимости от времени регистрации для разных ООО существует разный минимальный размер уставного капитала.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью по Закону об ООО составляется из "номинальной стоимости долей его участников" (п. 1 ст. 14). Дело в том, что Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника, которая определяется по отношению к уставному (первоначальному) капиталу общества, и действительную стоимость доли, которая определяется по отношению к стоимости чистых активов общества(ст. 14 Закона).

Чистые активы – это разница между стоимостью всего имущества общества и суммой его обязательств (долгов).

Так, если уставный капитал общества на момент его создания составлял 1 млн. руб., а чистые активы в результате его успешной деятельности составляют 10 млн. руб., то номинальная стоимость доли участника, внесшего, например, 1/4 уставного капитала общества, составит 250 тыс. руб., тогда как ее действительная стоимость будет 2,5 млн. руб.

Иначе говоря, номинальная стоимость доли (номинал доли) определяется ее первоначальной оценкой, а ее действительная стоимость — реальной оценкой, которая обычно должна быть выше номинала, поскольку нормально (прибыльно) работающее общество должно иметь и имущество большее, чем его первоначальный (уставный) капитал.

Из этого, в частности, следует, что стоимость вклада каждого учредителя общества не может быть меньше его номинальной доли, а при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли. Соответственно этому, вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников (п. 1 ст. 19 Закона об ООО), тогда как вклады в иное имущество общества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале (п. 4 ст. 27 Закона об ООО).

Для поддержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставом общества или единогласным решением его общего собрания (вносящего соответствующие положения в устав) возможно ограничение максимального размера доли участника (если, например, участники общества хотят исключить возможность господства одного из них) либо ограничение возможности изменения соотношения их долей, то есть, по сути, запрет неограниченного увеличения доли одного или нескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальных участников.

Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любых участников общества, и не может быть принято в отношении только конкретного участника или только отдельных участников (п. 3 ст. 14).

Вкладом в уставный капитал общества могут служить либо вещи (включая деньги и ценные бумаги), либо имущественные права либо другие права, имеющие денежную оценку. В качестве вклада не могут выступать профессиональные и иные знания и навыки, оказанные обществу услуги или обещания предоставления услуг, деловая репутация и деловые связи, ибо они не смогут составить объект требований возможных кредиторов общества. Более того, устав конкретного общества может дополнительно определить виды имущества, которые не могут служить вкладом в его уставный капитал (хотя и имеют реальную денежную оценку).

Если вкладом участника в уставный капитал общества является право пользования определенными вещами, прежде всего недвижимыми, то при выходе или исключении из общества этого участника, передавшего обществу в качестве такого вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество по общему правилу остается в пользовании общества в течение срока, на который оно первоначально и было передано (п. 4 ст. 15), если учредительный договор не предусматривает иное. Это одна из важных гарантий стабильности уставного капитала общества. Если же право пользования имуществом, внесенное в качестве вклада в уставный капитал, прекращается у участника по любым причинам досрочно, этот участник обязан по требованию общества предоставить обществу денежную компенсацию, равную оплате за пользование таким же имуществом на оставшийся срок (если иной порядок не предусмотрен учредительным договором - ст. 15 Закона об ООО).

Неденежные вклады участников на сумму более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке, утверждаемой единогласным решением общего собрания. В случае завышения оценки такого вклада как участники общества, так и независимый оценщик в течение трех лет с момента его внесения несут солидарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества (то есть в субсидиарном порядке) в размере завышения стоимости неденежного вклада (ст. 15). Это правило, заимствованное из французского корпоративного права, представляется весьма удачным и полезным и для акционерных обществ, где оно пока отсутствует.

Первоначальный уставный капитал впоследствии может быть увеличен или уменьшен (но не ниже низшего предела в 100 минимальных зарплат).

Увеличение уставного капитала общества по Закону допускается тремя способами.

Во-первых, оно возможно за счет имущества самого общества (без дополнительных вкладов его участников), то есть за счет его чистых активов, и прежде всего прибыли (ст. 18 Закона об ООО). При этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал (например, у каждого из четырех участников так и останется 1/4 доля, но стоимость её будет уже не 250 тысяч, как было при создании общества с уставным капиталом в 1 млн. рублей, а 500 рублей, если уставный капитал увеличится вдвое.).

Во-вторых, увеличение уставного капитала возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал (а не в иное имущество общества) (ст. 19 Закона об ООО). Дополнительные вклады могут быть произведены всеми участниками общества пропорционально их долям, что также приведет к увеличению их номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников (например, каждый участник делает дополнительный вклад в размере 20% от стоимости своего первоначального вклада).

Но дополнительные вклады в уставный капитал могут сделать не все, а лишь некоторые участники или участник общества (п. 2 ст. 19 Закона об ООО). Для этого необходимо решение общего собрания, ибо в результате не только увеличивается номинальная стоимость долей участников, внесших дополнительный вклад, но обычно и размер их действительной доли (а следовательно, соответственно уменьшаются доли других участников). Кроме того, пропорционально увеличивается число голосов участников, внесших дополнительные вклады, при решении всех вопросов на общем собрании, что не всегда устраивает других участников.

В-третьих, увеличение уставного капитала возможно и за счет вкладов вновь принимаемых участников (если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества - п. 2 ст. 19 Закона об ООО). Это также допускается лишь по решению общего собрания, в частности, и потому, что всегда влечет изменение долей участников, а значит, и количества голосов. Желающий стать участником подает в общество заявление с указанием размера и состава вклада, сроков его внесения и размера доли, которую он хотел бы иметь в уставном капитале и имуществе общества. При положительном решении вопроса собранием общества и только после полной оплаты вклада вступающим лицом регистрируются изменения в учредительные документы общества относительно размера уставного капитала (который соответственно увеличивается) и состава участников.

Уменьшение уставного капитала общества (но не ниже минимального размера!) допускается двумя способами: либо путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников (с сохранением размера их долей), либо путем погашения долей, принадлежащих самому обществу (п. 1 ст. 20 Закона об ООО).

В некоторых случаях общество обязано уменьшить свой уставный капитал:

1) в случае неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации - до фактически оплаченного его размера (но не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленных на дату регистрации общества, иначе придется ликвидироваться);

2) если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, - размер уставного капитала уменьшается до уровня стоимости чистых активов (опять же - это должно быть не менее установленного минимального размера уставного капитала).

При уменьшении уставного капитала общество согласно п. 4 ст. 20 Закона об ООО обязано письменно уведомить об этом "всех известных ему кредиторов", а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении для сведения остальных заинтересованных лиц.

Это правило не согласуется со ст. 90 ГК РФ, которая разрешает уменьшение уставного капитала общества лишь "после уведомления всех его кредиторов", а не только "известных" самому обществу. Такая новелла Закона, безусловно облегчая практические действия общества, одновременно создает возможность некоторого ущемления интересов отдельных кредиторов общества, особенно в наиболее спорных ситуациях.

Обязанность участников общества вносить вклады в уставный капитал сочетается с их же правом на часть прибыли, полученной обществом в процессе его деятельности - собственно, для этого и создается в конечном счете общество, для этого его участники и вносят свои вклады в уставный капитал общества.

В соответствии со ст. 28 Закона об ООО решение о распределении прибыли и об определении части прибыли, которая подлежит распределению между участниками, вправе принимать только общее собрание общества и оно может делать это ежеквартально, раз в полгода или раз в год (т.е. может принять и решение о невыплате вообще прибыли за тот или иной период)..

По общему правилу, прибыль, предназначенная для её распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале, хотя в соответствии с уставом общества или путем изменения в устав общества по единогласному решению общего собрания может быть установлен иной порядок распределения прибыли.

Если решение о распределении прибыли принято, но фактически она кому-то из участников не выплачена, он может требовать её выплаты в судебном порядке (но - только после принятия решения общего собрания, так только оно компетентно решить вопрос о распределении прибыли и вообще о её выплате).

Но даже общее собрание не вправе принимать решение о выплате прибыли в некоторых случаях (ст. 29 Закона об ООО): до полной оплаты всего уставного капитала, или если этой прибыли нет, или если общество соответствует признакам банкротства и др. Более того, даже приняв решение о выплате прибыли, общество не вправе её выплачивать, если, например, на момент выплаты отвечает признакам банкротства или если в результате выплаты её стоимость чистых активов окажется меньше его уставного капитала. В таких случаях нельзя потребовать выплаты прибыли и в судебном порядке - до прекращения таких обстоятельств.

Основные права участников общества: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту (часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации). Участники обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Доля участника общества, который не внес в срок соответствующий ей вклад в уставный капитал общества (т.е. в течение года после государственной регистрации общества), в полном размере переходит к обществу (ст. 23 Закона об ООО).

При голосовании по всем вопросам на общем собранииобщества каждый участник общества имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале (за некоторыми исключениями, предусмотренными Законом об ООО).

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон об ООО допускает кумулятивное голосование при избрании членов наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа общества (если это предусмотрено в уставе общества) - ст. 37. При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников способно провести свою кандидатуру в выборные органы, так как суть кумулятивного голосования заключается в том, что при таком голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами и избранными будут те кандидаты, которые получат наибольшее число голосов. Эта прогрессивная идея заимствована из акционерного законодательства.

Отсюда же заимствована и идея проведения "заочного голосования" (ст. 38 Закона об ООО), которое не может проводиться лишь по вопросам утверждения годовых отчетов и балансов общества. Действительно, для крупных акционерных обществ с тысячами акционеров проведение голосования опросным путем во многих случаях неизбежно, однако для обществ с ограниченной ответственностью, число участников которых не может быть более 50 (а в ряде случаев составляет величину на порядок меньшую), оно представляется по меньшей мере небесспорным, особенно по вопросам реорганизации и ликвидации общества, исключения из него участника и т. п.

Согласно ст. 8 и 9 Закона об ООО у участников общества с ограниченной ответственностью могут появляться (конечно, с их согласия) дополнительные права и обязанности, которые могут предоставляться как всем без исключения участникам общества, так и определенным (отдельным) участникам. В обоих случаях они предусматриваются либо уставом конкретного общества, либо единогласным решением общего собрания. Речь, например, может идти о праве участника (независимо от размера его доли) назначать одного из членов правления или совета директоров общества или о его обязанности периодически оказывать обществу какие-либо услуги.

Одно из важнейших прав участника общества - право распорядиться своей долей: продать, подарить, уступить иным способом, заложить, передать по наследству, но - с определенными ограничениями, поскольку отчуждение доли связано с принятием в общество новых участников - приобретателей доли (с соответствующим внесением изменений в учредительные документы), что не всегда может устраивать общество.

Во-первых, участник может продать свою долю (часть доли), или обменять, или подарить другому или нескольким другим участникам этого же общества. В этом случае согласие общества или его участников на совершение сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Во-вторых, участник общества может продать или иным образом уступить свою долю (или часть доли) третьим лицам, т.е. "чужакам", не участникам общества, как бы "на сторону", что далеко не всегда соответствует интересам общества. Поэтому уступить свою долю третьим лицам участник общества может только в случае, если это не запрещено уставом (ст. 21 Закона об ООО). Подчеркнем, что такие ограничения должны быть предусмотрены в уставе. Иначе участник может продать или иным образом уступить свою долю другим лицам без согласия общества.

Даже в том случае, когда участник общества согласно уставу имеет право продать свою долю (или её часть) третьему лицу ("на сторону") и вознамерился это сделать, другие участники общества в силу п.4 ст. 21 Закона об ООО имеют преимущественное право приобретения этой доли по цене предложения пропорционально размерам своих долей (если иной порядок осуществления этого преимущественного права не предусмотрен уставом). Кстати, стоимость продаваемой доли не обязательно должна соответствовать её действительной стоимости, а определяется соглашением сторон, как и в ином договоре купли-продажи.

Поэтому участник общества, продающий свою долю третьему лицу (если это не запрещено изначально уставом), обязан сначала письменно известить об этом остальных участников с указанием условий продажи. И только если в течение месяца (если иной срок не установлен уставом) участники не воспользуются своим преимущественным правом покупки, может продать свою долю и только на тех условиях, которые были сообщены в извещениях. (При несоблюдении преимущественного права участников наступают последствия по ст. 250 ГК РФ).

Уставом общества может быть предусмотрено, что в случае неосуществления своего преимущественного права участниками общества такое преимущественное право переходит к самому обществу. Затем общество либо уменьшает уставный капитал на сумму выкупленной доли, либо реализует эту долю своим участникам в течение одного года.

Если участник общества уступает свою долю другому лицу безвозмездно, то у других участников общества, конечно, нет преимущественного права на приобретение этой доли. Но в уставе общества может быть предусмотрена необходимость согласия общества или его участников на любую уступку доли участников, а не только на её продажу. И если согласия не будет дано, то подарить или обменять долю вообще нельзя.

Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества (ст. 1176 ГК РФ). Если такого условия в уставе нет, наследование доли происходит по общим нормам наследственного права. Если же наследование согласно уставу возможно только с согласия общества или его участников и такое согласие не дано, то общество обязано выплатить наследникам стоимость доли наследодателя (те же правила при реорганизации или ликвидации юридического лица - участника общества).

Залог участником общества принадлежащей ему доли (или ее части) в уставном капитале третьему лицу также может быть запрещен уставом общества, но и при отсутствии такого запрета допускается лишь по решению общего собрания (ст. 22 Закона об ООО). Ведь при возможной последующей продаже доли (ее части) с публичных торгов (при ее реализации в качестве предмета залога в погашение долгов залогодателя) приобретатель доли в соответствии с п.9 ст. 21 Закона об ООО становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников.

Наконец, и при обращении кредиторами участника общества взыскания на принадлежащую ему долю (кстати, обращение взыскания на долю в уставном капитале возможно только при недостаточности другого имущества должника) общество или его участники могут выплатить кредиторам ее действительную стоимость (п. 2 ст. 25 Закона об ООО) с тем, чтобы не принимать в число участников приобретателя такой доли.

Если продажа, иная уступка доли без согласия общества, его участников не разрешается уставом и согласия не дано или заведомо запрещена уставом, то по требованию этого участника его долю обязано выкупить общество (и выплатить участнику действительную стоимость его доли, а не ту, по которой он вознамерился продать долю - см. п. 13 названного выше Постановления Пленумов высших судебных инстанций страны от 9 декабря 1999г.).

Все рассмотренные ограничения по распоряжению участника своей долей не означают, что участник общества вообще не может из него выйти. «Крепостного права» здесь нет - выйти из состава общества любой участник вправе в любое время, при этом вправе и получить стоимость своей доли от общества (в отличие от акционера в АО), а вот продать, передать по наследству или иным путем свою долю другому лицу - только с учетом воли общества или остальных участников общества, если такие ограничения зафиксированы в уставе. (так же в закрытом АО, а в открытом - напротив, продавать свои акции можно кому угодно, не спрашивая других акционеров или само АО).

Date: 2015-09-22; view: 332; Нарушение авторских прав