Общества к другим участникам общества и третьим лицам

Согласно п. 1 ст. 21 Закона об ООО переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства, на ином законном основании.

Для того чтобы в дальнейшем не было путаницы в терминах, необходимо провести анализ термина "переход доли" применительно к разным основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 21 Закона об ООО.

1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам общества либо к третьим лицам на основании сделки есть не что иное, как, во-первых, продажа или отчуждение иным образом участником своей доли или части доли в уставном капитале другим участникам или третьим лицам; во-вторых, продажа по решению общего собрания участников доли или части доли, принадлежащей обществу, всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам; в-третьих, продажа доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов.

2. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам общества либо к третьим лицам в порядке правопреемства есть не что иное, как переход доли в уставном капитале к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

Не совсем, правда, понятно, почему в этой норме законодатель применительно к такому основанию перехода доли, как правопреемство, указал среди тех, к кому может переходить доля, не только третьих лиц, но и участников самого общества, а в п. 8 ст. 21, который предусматривает возможность определения в уставе необходимости получения согласия для этих категорий лиц, только третьих лиц. Значит ли это, что, например, в случае смерти участника общества на его наследника, который к этому моменту также был участником общества, не может распространяться требование устава о переходе к наследникам доли умершего участника общества только с согласия остальных участников общества.

Как представляется, именно так и обстоит дело в случае перехода доли на основе правопреемства. Это связано с тем, что при правопреемстве новый субъект в правоотношении заступает место первоначального, а перешедшие к нему права остаются тождественными правам первоначального субъекта. Более того, в обоих случаях речь идет об общем (универсальном) правопреемстве, в результате которого к правопреемнику от правопредшественника переходят не только все его имущественные права, но и все обязанности. Так, при наследовании все права и обязанности, связанные с унаследованным имуществом в пределах его стоимости, переходят к наследникам, принявшим имущество, а, например, при реорганизации юридического лица в форме преобразования к новому юридическому лицу переходят все активы и пассивы реорганизованного юридического лица.

3. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам общества либо к третьим лицам на ином законном основании - это определенные законом способы приобретения участниками или третьими лицами доли или части доли в уставном капитале общества. К ним можно отнести следующие:

- передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица (в том числе собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества);

- распределение по решению общего собрания участников доли или части доли, принадлежащей обществу, между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Одно из основных условий, определяющих возможность отчуждения доли участником, - полная оплата доли. Императивное правило, содержащееся в п. 3 ст. 21 Закона об ООО, устанавливает, что доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. Отчуждение доли до ее оплаты запрещается как для случаев передачи внутри общества - от одного участника к другому, так и для отчуждения доли третьим лицам. Введение указанного ограничения продиктовано необходимостью недопущения в оборот объектов, формально существующих, но не имеющих реального имущественного содержания <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л.А. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Объекты гражданского оборота: Сб. статей. М., 2007. С. 214.

Для того чтобы выяснить все особенности перехода доли в широком смысле этого термина, необходимо последовательно изучить положения, регулирующие данный переход, применительно к каждой группе лиц, в отношении которых он осуществляется. Следуя указанному принципу, можно выделить следующие варианты перехода доли или части доли в уставном капитале общества:

- продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества;

- продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам;

- переход доли в уставном капитале общества к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.

Законом N 312-ФЗ помимо изменений, связанных с переходом доли или части доли участника другим участникам или третьим лицам, внесены изменения в регулирование передачи участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества другому участнику или третьему лицу, которые требуют отдельного рассмотрения.

5.1. Продажа либо отчуждение иным образом доли

или части доли в уставном капитале общества одному

или нескольким участникам общества

Статьей 21 Закона об ООО предусмотрено несколько вариантов регулирования продажи или отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества.

Вариант 1. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

Этот вариант достаточно простой, поскольку при его использовании участники общества и само общество выступают лишь "немыми свидетелями" происходящего. Независимо от их отношения к этому отчуждению они не в состоянии ни препятствовать ему, ни каким-либо образом влиять на него. Вместе с тем, как ни странно, регулирование этого варианта содержит некую интригу. Она заключается в том, что при отсутствии в уставе вообще каких-либо вариантов регулирования этого процесса работает именно данный вариант. Поэтому если при разработке устава обойдено молчанием регулирование продажи или отчуждение иным образом участником общества своей доли или части доли одному или нескольким участникам общества, следует ясно понимать, что для общества автоматически применен этот первый вариант.

Вариант 2. Согласно п. 2 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Однако в п. 10 ст. 21 Закона об ООО, который посвящен порядку получения согласия в подобных ситуациях, для рассматриваемого варианта продажи или отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли порядок получения согласия от других участников не определен.

Так, абз. 1 п. 10 ст. 21 устанавливает порядок получения согласия, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, а абз. 2 этого же пункта определяет порядок получения согласия в случае, когда уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам.

Итак, законодатель не определил порядок получения согласия для случая, если уставом общества предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Представляется совершенно обоснованным использовать в этой ситуации положения ст. 6 ГК РФ, предусматривающей, что в случаях, когда гражданско-правовые отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Поскольку абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона об ООО определяет порядок получения согласия в случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, данный порядок регулирует сходные с рассматриваемыми отношения, что не противоречит существу этих отношений, с полным основанием можно использовать это правило определения порядка получения согласия и в том случае, если уставом общества предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Таким образом, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие участников общества, выраженное в письменной форме, либо от участников общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует обратить внимание на то, что в отличие от предшествующего регулирования порядка получения согласия (т.е. до 1 июля 2009 г.) новый порядок устанавливает, что обращение со стороны участника, желающего продать или осуществить отчуждение доли или части доли участнику или участникам общества, должно направляться не другим участникам общества, как было ранее, а в само общество.

Вариант 3. Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО гласит: уставом общества может быть предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие самого общества на совершение этой сделки.

Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, то в силу абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует иметь в виду, что общество может выражать свое согласие или несогласие на отчуждение доли или части доли только через свои органы. Ответ на вопрос о том, какой конкретно орган должен принимать решение об этом, определяется компетенцией органа. Решение по этому вопросу принимается тем органом общества, в компетенции которого он находится. Для того чтобы решение по этому вопросу принималось общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) или коллегиальным исполнительным органом, необходимо четко сформулировать его среди вопросов, входящих в компетенцию одного из этих органов. Для принятия по этому вопросу решения единоличным исполнительным органом в компетенции общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа этот вопрос не должен быть представлен, поскольку единоличный исполнительный орган общества принимает решения по всем вопросам, которые не отнесены Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

К сожалению, Закон об ООО не определяет, в течение какого срока после выражения участниками или обществом несогласия на отчуждение доли участник, пожелавший осуществить отчуждение своей доли, вправе потребовать приобретения его доли обществом.

Для исключения неясности в этом вопросе, как представляется, целесообразно урегулировать его в положениях устава общества.

В данном случае в силу абз. 3 п. 2 ст. 23, в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

В силу подп. 1 п. 7 ст. 23 доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший требование к обществу о ее приобретении, не может отказаться от этого требования.

В соответствии с п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если же такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В этой части новая редакция Закона об ООО дублирует предшествующее законодательство. Однако следующее положение ст. 23 - достаточно интересная новелла.

Согласно абз. 3 п. 8 ст. 23 если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

На основании п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

5.2. Продажа либо отчуждение иным образом доли или

части доли в уставном капитале общества третьим лицам

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных данным Законом, если это не запрещено уставом общества. Анализ положений Закона, определяющих эти требования, позволяет выделить следующие варианты регулирования продажи либо отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам.

Вариант 1. Уставом общества может быть предусмотрен запрет на продажу или отчуждение иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам.

При этом необходимо иметь в виду, что данный запрет устанавливается для всех способов отчуждения доли или части доли третьим лицам. Соответственно, уставом общества не может быть предусмотрено, что, например, запрещается продавать участником общества долю или часть доли третьим лицам, но при этом не устанавливается запрет на дарение участником доли или части доли в отношении третьих лиц. Законодатель, формулируя эти нормы, во главу угла ставит не определение в уставе способа отчуждения участником своей доли или части доли, а круг лиц, которым участник не вправе ни продать, ни подарить, ни обменять, ни осуществить отчуждение своей доли или части доли каким-либо иным образом. И в этот круг лиц, в отношении которых может быть установлен запрет на отчуждение им доли или части доли, входят все третьи лица.

Вариант 2. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие участников общества при продаже или отчуждении иным образом участником своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.

В этом случае такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом соответствующего обращения или оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

Необходимо обратить внимание на то, что участник, желающий продать долю третьему лицу, направляет в общество оферту, а тот участник, который желает осуществить отчуждение доли или части доли иным образом, направляет обращение.

Важно отметить, что в п. 5 ст. 21 Закона об ООО в старой редакции было установлено, что "уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа". Следовательно, если участник желал продать долю, то для данного случая устав не мог предусматривать процедуру получения согласия других участников. Другие участники могли воспользоваться только своим преимущественным правом покупки доли или части доли. Новая редакция ст. 21 расширяет возможности участников. Согласно п. 10 этой статьи уставом может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников общества на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию. Таким образом, даже тот участник, который не желает реализовывать свое преимущественное право покупки доли или части доли, может выражением своего несогласия на отчуждение доли третьему лицу воспрепятствовать появлению в обществе нового участника.

В рамках этого варианта необходимо выделять особую ситуацию, которая связана с продажей доли или части доли в уставном капитале с публичных торгов.

Этот процесс имеет следующие особенности.

1. Согласно п. 9 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят только с согласия участников общества.

2. Порядок получения согласия участников в этом случае отличается от ранее рассмотренного порядка получения согласия при продаже или отчуждении иным образом доли или части доли участника общества третьему лицу. В силу п. 10 ст. 21 и п. 5 ст. 23 такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом соответствующей оферты в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли. Если же согласие участников не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения указанного ранее срока.

3. Закон об ООО не содержит исключений в части соблюдения требований к нотариальной форме договоров купли-продажи, заключаемых по итогам публичных торгов, проводимых для реализации доли в порядке обращения на нее взыскания, хотя соблюдение такого правила, по мнению Л. Новоселовой, серьезно затрудняет процесс реализации, а проверка прав обладателя доли и так осуществляется в публичном порядке <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 9.

4. При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов у участников общества и, если это определено уставом, у общества возникает преимущественное право покупки доли или части доли.

Вариант 3. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение участником своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.

В этом случае такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.

В этом случае у общества, как и у участников общества в описанном ранее втором варианте, появляется дополнительная возможность принимать решение не только о даче согласия на отчуждение доли, но и о реализации своего преимущественного права.

Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, как и заявление о согласии (или несогласии) на отчуждение участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества, представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли или соответствующее обращение, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

В этом случае в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Согласно подп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший такое требование, не может от него отказаться.

В силу п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

В соответствии с п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Вариант 4. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. Согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

Предусматривая такой вариант в уставе, нужно понимать, что при его использовании участники общества и само общество ограничивают свои возможности по контролю за движением долей участников. Если участник будет продавать свою долю или часть доли, то у других участников общества в безусловном порядке, а у самого общества, если это будет предусмотрено уставом, возникает лишь возможность реализации своего преимущественного права покупки этой доли или части доли. В том же случае, если участник общества будет отчуждать свою долю или часть доли иным образом, участники теряют все рычаги контроля над возможностью изменения своего состава. Независимо от их отношения к этому отчуждению они не в состоянии ни препятствовать ему, ни каким-либо образом влиять на него. Вместе с тем, как уже отмечалось, при отсутствии в уставе вообще каких-либо положений, регулирующих порядок продажи или отчуждения участником общества своей доли или части доли третьему лицу, работает именно четвертый вариант.

Однако следует еще раз подчеркнуть, что для всех рассмотренных вариантов продажи либо отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам, за исключением лишь первого варианта, предусматривающего запрет на любое отчуждение доли или части доли третьим лицам, участники общества и само общество в случае продажи участником общества своей доли могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли или части доли.

Поскольку нормы Закона об ООО, регулирующие преимущественное право покупки доли или части доли участниками и обществом, претерпели значительные изменения, а судебная практика по вопросам реализации преимущественного права достаточно противоречива, участникам общества необходимо иметь четкое представление об этом институте.

Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. Основные положения, характеризующие это право, могут быть сформулированы следующим образом.

Преимущественное право возникает у участников общества. Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли возникает только у лиц (физических и юридических), которые в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами общества обладают всем объемом прав и несут все обязанности участников этого общества.

Например, наследник умершего участника общества до принятия решения остальными участниками (или обществом) о согласии на переход к нему доли или части доли, когда требование такого согласия определено уставом общества, не может претендовать на возникновение у него рассматриваемого преимущественного права.

Более того, участник может воспользоваться этим правом только самостоятельно, поскольку согласно абз. 8 п. 4 ст. 21 уступка указанного преимущественного права невозможна.

Однако Закон допускает, что преимущественное право приобретения доли или части доли, продаваемой другим участником (участниками), может возникнуть у самого общества. Возможность возникновения такого преимущественного права связана с наличием следующих условий:

- это право предусмотрено уставом общества;

- другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли.

Преимущественное право возникает только при продаже участником своей доли третьим лицам. Отчуждение - один из способов осуществления собственником правомочия распоряжения принадлежащим ему имуществом. Различается отчуждение возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение).

Применительно к характеристике рассматриваемого преимущественного права оно возникает у участников только в случае такого возмездного отчуждения доли или части доли другими участниками, как продажа. Именно на это обращено внимание в Постановлении N 90/14. Естественно, что все варианты безвозмездного отчуждения одними участниками не порождают возникновения преимущественного права у остальных.

Покупка доли при реализации участником своего преимущественного права осуществляется по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (заранее определенная уставом цена). Интересную новеллу новой редакции Закона об ООО представляет собой возможность преимущественного права покупки отчуждаемой третьим лицам доли или части доли не только по цене предложения третьему лицу, как было в прежней редакции, но и по заранее определенной уставом общества цене.

Ценой предложения третьему лицу фактически является цена доли или части доли, которую самостоятельно устанавливает сам участник общества, желающий продать свою долю или часть доли третьему лицу. Она определяется в твердой денежной сумме.

Заранее определенной уставом общества ценой (далее - заранее определенная уставом цена) является зафиксированная в уставе общества цена доли или части доли, предлагаемой для продажи третьему лицу.

Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества:

- в твердой денежной сумме

- или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.).

Принимая во внимание, что по новому законодательному регулированию устав общества уже не может содержать сведения об участниках общества и размерах их долей в уставном капитале общества, при определении цены доли в уставе это должно учитываться. Так, если необходимо, чтобы цена доли была определена в твердой денежной сумме и была пропорциональна размеру доли, следует определять цену части доли (например, 1%). Это даст возможность достаточно легко просчитать цену доли любого размера. Данный механизм можно применить при оценке доли на основании одного из перечисленных в Законе об ООО критериев. Например, цена доли, предложенной на продажу третьему лицу, равна части стоимости чистых активов, пропорциональной размеру этой доли, определяемых на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню получения обществом оферты участника.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом может отличаться от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества.

Более того, согласно абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Таким образом, Закон допускает несколько значений заранее определенной уставом цены доли или части доли. Для реализации преимущественного права покупки доли участниками это будет одна цена, а для реализации преимущественного права обществом - либо такая же, либо выше.

Содержание преимущественного права участника общества и общества покупки доли или части доли, продаваемой другим участником третьему лицу. Итак, участники общества обладают безусловным неотъемлемым правом покупки доли или части доли участника общества при продаже ее третьему лицу.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Фактически, говоря об ином порядке осуществления преимущественного права, законодатель имеет в виду возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Согласно абз. 6 п. 4 ст. 21 Закона об ООО положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не закреплена уставом общества.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене.

Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

Интересной новеллой Закона об ООО является допущение того, что уставом общества может быть предусмотрена возможность для участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Необычность этого положения состоит в том, что и предшествующее регулирование этого вопроса, и судебная практика исходили из невозможности реализации преимущественного права участниками общества или обществом не всей доли, предлагаемой для продажи третьему лицу.

Так, Л. Новоселова отмечает, что "согласно Закону об ООО в прежней редакции при реализации преимущественного права участник мог им воспользоваться, только согласившись приобрести всю долю (всю часть доли), предлагаемую для продажи. Данное положение создавало значительные затруднения, поскольку не позволяло во многих случаях участникам, имеющим право приобрести часть доли, воспрепятствовать ее передаче третьему лицу. Кроме того, данное положение вступало в противоречие с положением Закона о пропорциональном приобретении отчуждаемой доли оставшимися участниками" <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 15.

Положения, устанавливающие возможность приобретения не всей доли или части доли в уставном капитале общества, могут быть предусмотрены уставом общества:

- при его учреждении

- или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

Порядок и сроки реализации участником и обществом своего преимущественного права покупки доли или части доли, продаваемой другим участником общества третьему лицу. В новой редакции Закона об ООО более четко определен порядок реализации преимущественного права приобретения участниками общества или обществом доли, продаваемой участником общества третьему лицу.

Порядок реализации преимущественного права покупки доли или части доли состоит из следующих этапов.

Этап первый. В отличие от прежней редакции Закона об ООО, которая предусматривала обязанность участника общества направлять извещение о продаже своей доли и участникам общества, и самому обществу, новая редакция устанавливает, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам.

Легко заметить, что Законом определяется и правовая природа такого извещения, чего раньше не было.

Оферта должна содержать указание цены, других условий продажи.

Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

Ранее, когда Закон и судебная практика <1> не определяли правовую природу извещения участника о продаже своей доли или части доли как оферты, допускался отказ лица, направившего извещение, от заключения договора с лицом, выразившим намерение ее приобрести.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2007 N 6533/07.

Теперь же, признавая такое извещение офертой, Закон об ООО устанавливает иные правила:

- оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве;

- отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Этап второй. Вариант 1. Участники или общество реализуют свое преимущественное право. По мнению Л. Новоселовой, новеллами законодательства, регулирующими этот этап реализации участниками или обществом своего преимущественного права, "в определенной степени устранены проблемы, возникавшие при применении положений, предусматривавших, что участники общества должны воспользоваться правом преимущественной покупки в течение месяца со дня извещения. Во-первых, не было четкости в определении начального момента исчисления срока (получения извещения обществом или участниками). Во-вторых, участники, ссылаясь на общие положения ГК РФ о порядке исчисления сроков, полагали, что для использования данного права достаточно в течение месяца отправить (передать на почту) письменное извещение о готовности приобрести долю. В-третьих, устанавливалось, кому должна направляться информация о намерении осуществить преимущественное право".

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 21 Закона об ООО в новой редакции участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. При этом Закон допускает, что уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Закон об ООО в новой редакции более четко регулирует вопрос о соотношении сроков реализации преимущественного права участниками и самим обществом. В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, Закон требует, чтобы в уставе были предусмотрены конкретные сроки использования этого права участниками общества и самим обществом.

Из приведенных положений вытекают три важных вывода:

- в отличие от прежнего регулирования срок реализации преимущественного права не может быть менее 30 дней с даты получения оферты обществом;

- уставом должны быть предусмотрены самостоятельные сроки реализации участниками и обществом своего преимущественного права;

- преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день истечения срока использования данного преимущественного права.

Вариант 2. Участники или общество отказываются от реализации преимущественного права. Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права.

Заявление участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должно поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права.

Заявление же общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

В отношении отказа участника и общества от использования своего преимущественного права Законом N 205-ФЗ изменен порядок выражения такого отказа. Если раньше выражение отказа со стороны участника или общества не требовало нотариального удостоверения, то согласно п. 2 ст. 6 указанного Закона "подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке".

Вместе с тем, как отмечает Л. Новоселова, "новые положения, как и ранее, не определяют, кому должна направляться информация участников о намерении осуществить преимущественное право и каким требованиям она должна соответствовать. Неясно, должно ли общество информировать участника, желающего продать долю третьему лицу, о поступивших к нему заявлениях других участников об отказе от ее приобретения" <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 16.

Как представляется, в целях устранения двусмысленности в этих вопросах целесообразно их регулирование положениями устава общества.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Этап третий. Согласно п. 7 ст. 21 Закона об ООО в случае, если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.

Тогда же, когда заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Последствия нарушения преимущественного права покупки доли. В соответствии с п. 18 ст. 21 Закона об ООО при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любые участник или участники общества либо, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Легко заметить, что новая редакция Закона об ООО сохранила прежний подход к установлению последствий нарушения преимущественных прав участников общества и самого общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам. Вместе с тем и здесь не обошлось без новелл, направленных на обеспечение прав тех участников общества, которые не выступали инициаторами предъявления иска в суд о переводе на них прав и обязанностей покупателя.

Согласно п. 18 ст. 21 арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. Указанный срок не может составлять менее чем два месяца.

По мнению Л. Новоселовой, более рациональным было бы установление правила, которое обязывало бы заявителя по такому иску представить суду доказательства извещения остальных участников о заявлении данного иска, поскольку "хотя причины такого изменения понятны и объяснимы, предусмотренная в законе конструкция вряд ли оптимальна. Во-первых, эти положения носят процессуальный характер, но не внесены в АПК РФ и не согласованы с иными процессуальными нормами. Не обозначено, должен ли суд направлять свое определение другим участникам общества и обществу, неясно, как согласуются нормы Закона об ООО с положениями о сроках рассмотрения дел, и т.д. Во-вторых, на суд возлагается обязанность выяснить состав участников общества и право общества на использование преимущественного права" <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 16.

Согласно абз. 2 п. 18 ст. 21 в случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли или части доли в уставном капитале общества, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены покупки доли или части доли. При этом решение суда о передаче доли или части доли участнику общества или обществу является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Оценивая это новое положение Закона как целесообразное, можно только недоумевать по поводу того, что такая обязанность предусмотрена лишь для случаев, когда реализация доли осуществляется только по заранее определенной уставом цене. А как быть в ситуациях, когда доля реализуется по цене предложения третьему лицу? К сожалению, Закон не дает ответа на этот вопрос.

Таковы варианты продажи либо отчуждения иным образом участником своей доли или части доли другим участникам или третьим лицам, а также этапы реализации участниками и обществом своих преимущественных прав покупки доли или части доли, продаваемых участником общества третьему лицу. Однако эта картина будет неполной, если не учитывать новеллы Закона, связанные с установлением требований о нотариальной форме сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.

Участие нотариуса в процессе отчуждения участником доли или части доли в уставном капитале общества. Новая редакция Закона об ООО в отличие от предшествующей предусматривает активное участие нотариуса в процессе отчуждения участником своей доли или части доли в уставном капитале общества. Условно это участие можно разделить на несколько стадий.

I. Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. В силу п. 11 ст. 21 Закона сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

Согласно ст. 165 ГК РФ такая сделка считается ничтожной. Однако в соответствии с п. 2 названной статьи, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующего нотариального удостоверения сделки не требуется. Развивая и детализируя данную норму, Закон N 205-ФЗ предусмотрел, что если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном каптале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Законодатель устанавливает, что нотариального удостоверения не требуется также:

- когда Закон об ООО обязывает общество приобретать доли или части доли по требованию участника; здесь предусмотрены следующие варианты:

если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения (п. 11 ст. 21 и абз. 1 п. 2 ст. 23);

если не получено согласия на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (п. 11 ст. 21 и абз. 1 п. 2 ст. 23);

в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки (п. 11 ст. 21 и абз. 2 п. 2 ст. 23);

в случае принятия общим собранием участников решения об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества в соответствии с п. 1 ст. 19 (п. 11 ст. 21 и абз. 2 п. 2 ст. 23);

- при переходе доли к обществу в случае исключения по решению суда участника из общества (п. 11 ст. 21 и п. 4 ст. 23);

- при переходе доли или части доли к обществу в случаях, если согласие участников общества не получено, когда уставом общества предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества (п. 11 ст. 21 и п. 5 ст. 23);

- при переходе доли к обществу в случаях, если согласие участников общества не получено, когда уставом общества предусмотрено, что при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества (п. 11 ст. 21 и абз. 2 п. 5 ст. 23);

- при переходе части доли к обществу в случае выплаты обществом в соответствии со ст. 25 действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов части доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, распределении остальной части доли между участниками общества пропорционально внесенной ими плате (п. 11 ст. 21 и п. 6 ст. 23);

- при переходе доли к обществу в случае выхода участника общества из общества (п. 11 ст. 21 и п. 6.1 ст. 23);

- при распределении доли или части доли, принадлежащих обществу, между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 11 ст. 21 и п. 2 ст. 24);

- при приобретении доли или части доли, принадлежащих обществу, всеми или некоторыми участниками общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьими лицами (п. 11 ст. 21 и п. 2 ст. 24);

- при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона об ООО.

Нетрудно заметить, что все перечисленные исключения базируются на положениях Закона, которые можно подразделить на положения о сделках, направленных на приобретение доли обществом (например, все варианты случаев, когда Закон об ООО обязывает общество приобретать доли или части доли по требованию участника), и на основания перехода доли общества в силу Закона (например, переход доли участника, вышедшего из общества) <1>.

--------------------------------

<1> Новоселова Л. Новые положения законодательства об ООО: причины изменений и последствия // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 8.

Анализируя ст. ст. 21 и 23 Закона об ООО, Л. Новоселова отмечает следующее: "Представляется, что требование о нотариальном удостоверении в любом случае не распространяется на переход права в силу Закона, поскольку в п. 11 ст. 21 Закона об ООО говорится только о регистрации сделок, направленных на отчуждение доли, но не о регистрации собственно перехода права. В связи с этим можно сделать вывод, что и в иных ситуациях, когда права переходят к обществу в силу закона, даже если такие основания предусмотрены иными нормами, отличными от ст. 23, нотариального удостоверения не требуется. Например, основания перехода к обществу доли, предусмотренные п. 3 ст. 15 (несвоевременное предоставление компенсации при досрочном прекращении прав пользования имуществом, переданным в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале) и п. 3 ст. 16 (неполная оплата доли в течение установленного срока)" <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 9.

В отличие от прежней редакции ст. 21 Закона об ООО, когда возникновение прав и обязанностей участника общества связывалось с моментом уведомления общества о приобретении лицом доли или части доли в уставном капитале этого общества, п. 12 ст. 21 в новой редакции устанавливает, что доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента:

- нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, и

- внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов (в случаях, не требующих нотариального удостоверения).

К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав и обязанностей, предусмотренных уставом общества.

Участник общества, осуществивший отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до совершения сделки, направленной на отчуждение указанных доли или части доли в уставном капитале общества, солидарно с ее приобретателем.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

Нотариальное удостоверение сделки состоит из следующих действий нотариуса.

Действие первое. Согласно п. 13 ст. 21 Закона об ООО нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.

Законом об ООО предусмотрено несколько различных вариантов определения набора документов, которые могут свидетельствовать о наличии полномочий у участника на отчуждение им доли или части доли в уставном капитале общества <1>.

--------------------------------

<1> Кроме этого необходимо учитывать требования к набору документов, определенных некоторыми городскими нотариальными палатами. См., например, приложение 2.

Вариант 1. Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается:

- нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом,

- а также выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.

Вариант 2. Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается:

- дубликатом нотариально удостоверенного договора,

- а также выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере, которая должна быть составлена не ранее чем за 10 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Вариант 3. Если доля или часть доли были получены в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полн

Date: 2015-09-03; view: 411; Нарушение авторских прав