Национальные нормативные правовые акты как источник МЧП

Национальное право является основным и первостепенным источником МЧП как отрасли именно национального права. Основную роль в создании норм МЧП играют национальные законы. На первом месте стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностр-ым элементом (специальные законы о м/ународном частном праве, инвестиционное законод-во, законод-во о налогообложении иностр-ых лиц, законод-во о компенсационных соглашениях).

Однако при этом не следует забывать, что основным законом любого гос-ва (и, соответственно, главным источником всего национального нрава) является конституция этого гос-ва. Говоря об источниках росс-ого м/ународного частного права, прежде всего следует упомянуть Конституцию РФ. Необходимо подчеркнуть, что Конституция устанавливает только самые общие начала регулирования м/ународных гражд-их отношений (гл. 2). Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных фед-ых законах.

законод-ве РФ, регулирующем отношения в сфере МЧП, следует выделить: Гражд-ий кодекс, Гражд-ий процессуальный кодекс, Арбитражно-процессуальный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс, Налоговый кодекс, Таможенный кодекс, Воздушный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Основы законод-ва о нотариате, Закон о МКАС. Подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ также являются источниками росс-ого МЧП.

Разумеется, все перечисленное законод-во, так же как подзаконные акты и ведомственные инструкции, в целом не могут считаться источниками росс-ого МЧП. Речь идет о содержащихся в них отдельных нормах, главах и разделах, специально посвященных регулированию частноправовых отношений с иностр-ым элементом.

В росс-ом праве отсутствует отдельный закон о м/ународном частном праве, хотя проект такого закона на доктринальном уровне был подготовлен уже в 80-х годах XX в. К сожалению, полной кодификации росс-ого м/ународного частного права произвести не удалось, специальный закон о МЧП не рассматривался даже на уровне законопроекта.

В росс-ом праве произведена межотраслевая кодификация — в ГК, СК, КТМ, ГПК и АПК включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностр-ым элементом. Главный источник — это разд. VI ч. 3 ГК РФ, поскольку положения гражд-ого законод-ва могут применяться по аналогии ко всем частноправовым отношениям, не урегулированным специальным законод-вом. Особое значение имеет гл. 66 разд. VI части 3 ГК РФ, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории РФ и устанавливает общие принципы регулирования всех частноправовых отношений с иностр-ым элементом.

Несмотря на то что межотраслевая кодификация росс-ого м/ународного частного права была предпринята совсем недавно (1995-2003 гг.), все законодательные акты в этой области уже продемонстрировали большое количество пробелов и других серьезных недостатков. Основные пороки росс-ого законод-ва о МЧП — неопределенность формулировок и правоположений, наличие «отсылочных» и «бланкетных» коллизионных норм, постоянная необходимость применения аналогии права и закона, практическая невозможность непосредственного применения норм ГК (без толкования и разъяснения пленумами верховных судов), полное отсутствие регулирования трудовых отношений с иностр-ым элементом в ТрК РФ, огромное количество неурегулированных вопросов в СК РФ.

В принципе на современной стадии развития м/ународных гражд-их отношений в РФ следовало бы принять отдельный, специальный закон, который регулировал бы весь спектр отношений в области МЧП. Полномасштабная кодификация м/ународного частного права вообще имеет серьезные преимущества по сравнению с межотраслевой — меньшее количество пробелов, отсутствие «взаимных отсылок» и необходимости применять различные нормативные акты, меньше основания для применения аналогии права и закона.

В праве многих зарубежных гос-во уже давно произведена полномасштабная кодификация МЧП — приняты специальные законы о м/ународном частном праве и процессе (Турция, Балканские страны, Италия, Грузия, Тунис, Таиланд, Румыния). При этом, как правило, в одном законодательном акте имеет место отдельное регулирование вопросов внутригос-военного м/ународного частного права и м/ународного гражд-ого процесса.

Эталонными (с точки зрения юр. техники) национальными законами о МЧП являются специальные кодификации МЧП в Польше, Чехии, Венгрии, Австрии и Швейцарии. Кодификация МЧП может производиться не только посредством принятия специального закона, но и иными способами, — напр., в ФРГ был принят Вводный закон к ГГУ, содержащий полномасштабную кодификацию м/ународного частного права Германии. По этому же пути пошел и японский законодатель — в 1989 г. к ЯГК был принят Вводный закон, содержащий нормы японского МЧП. Точно такие же Вводные законы приняты к Гражданским кодексам Испании и Бразилии.

Довольно своеобразно развивается м/ународное частное право во Франции. Первоисточником французского МЧП является ФГК 1804 г. Этот нормативный акт содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего и императивного характера (предусматривающих применение исключительно французского права к отношениям с иностр-ым элементом). В порядке интерпретации этих норм и на их основе практика французских судов первой и второй инстанций сформулировала обширный конгломерат коллизионных норм по различным видам гражд-их правоотношений.

Т.о., развитие французского МЧП осуществляется посредством судебной практики (учитывая при этом, что Франция не является страной прецедентного права). В большинстве же гос-во мира нормы их национального м/ународного частного права, как и в России, сформулированы в отдельных главах и разделах гражд-их кодексов (Португалия, Скандинавские страны, Греция, страны Бенилюкса, большинство гос-во Азии, Африки и Латинской Америки).

Ни в Великобритании, ни в США не существует специальных законов, кодифицирующих МЧП этих гос-во. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП (Закон об иммунитете иностранного гос-ва США 1976 г., Единообразный торговый кодекс США 1962 г., Закон Великобритании о гос-военном иммунитете 1978 г., Закон Великобритании об арбитраже 1996 г.).

В США на федеральном уровне выработан Свод законов о конфликтах законов 1972 г., который представляет собой частную (произведенную не законодателем, а правоведами) общефедеральную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер. Однако в отдельных штатах есть специальные законы о МЧП (ГК штата Луизианы 1981 г.).