Можно ли взыскать пени, начисленные на сумму задолженности по страховым взносам, срок взыскания которой истек (ст. 25 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ)?

Согласно ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ в случае неуплаты или неполной уплаты страховых взносов в установленный срок обязанность по их уплате исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах плательщика - организации или индивидуального предпринимателя.

В силу ч. 5 ст. 19 Закона N 212-ФЗ решение о взыскании принимается органом контроля за уплатой страховых взносов после истечения срока, установленного в требовании об уплате страховых взносов, но не позднее двух месяцев по завершении данного срока, если иные сроки не предусмотрены данной статьей. С 03.01.2014 решение о взыскании может быть принято органом контроля за уплатой страховых взносов в отношении одного или нескольких требований одновременно (ч. 5.1 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). Если отраженная в требовании неуплаченная сумма взносов, пеней и штрафов не превышает в части платежей, администрируемых ПФР и ФСС РФ, 1500 и 500 руб. соответственно, то решение о взыскании принимается органом контроля после истечения срока, установленного в одном или нескольких требованиях об уплате страховых взносов, но не позднее одного года и двух месяцев по окончании срока исполнения самого раннего требования (ч. 5.2 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). Решение о взыскании, принятое после истечения указанных сроков, считается недействительным и исполнению не подлежит (ч. 5.3 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). В этом случае контролирующий орган может обратиться в суд с иском о взыскании причитающейся к уплате суммы взносов в течение шести месяцев после окончания срока исполнения требования об их уплате (ч. 5.4, 5.5 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). Если в течение срока, предусмотренного в ч. 5.2 ст. 19 указанного Закона, сумма страховых взносов, пеней и штрафов не превысила в части платежей, администрируемых ПФР и ФСС РФ, 1500 и 500 руб. соответственно, то орган контроля обращается в суд с заявлением о взыскании в течение шести месяцев со дня истечения срока, равного одному году и двум месяцам (ч. 5.6 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). Если срок подачи заявления пропущен по уважительной причине, суд может восстановить его (ч. 5.7 ст. 19 Закона N 212-ФЗ). При этом положения ч. 5.2 и 5.5 данной статьи не распространяются на порядок взыскания страховых взносов, пеней и штрафов с плательщиков взносов, в отношении которых возбуждено производство по делу о банкротстве в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В ч. 4 ст. 18 Закона N 212-ФЗ перечислены случаи, когда контролирующий орган может взыскать недоимку только в судебном порядке (в частности, если недоимка взыскивается с организаций, которым открыт лицевой счет).

Обеспечением надлежащего исполнения обязанности по уплате взносов служат пени. Согласно ст. 25 Закона N 212-ФЗ пени - это сумма, которую плательщик страховых взносов должен выплатить в случае уплаты страховых взносов позже установленного срока. Она уплачивается помимо сумм страховых взносов и независимо от того, применяются ли меры ответственности за нарушение законодательства о страховых взносах. Пени начисляются начиная со дня, следующего за днем окончания срока уплаты сумм страховых взносов, установленного Законом N 212-ФЗ, за каждый календарный день просрочки исполнения указанной обязанности.

В силу ч. 7 ст. 25 названного Закона пени уплачиваются одновременно со страховыми взносами или после их уплаты в полном объеме.

Взыскание недоимки, задолженности по пеням и штрафам, начисленным в отношении взносов на обязательное пенсионное страхование, образовавшихся на 31 декабря 2009 г. включительно, органы ПФР осуществляют в порядке, который установлен Законом N 212-ФЗ (ч. 2 ст. 60 данного Закона).

Возникает вопрос: можно ли взыскать пени, начисленные на сумму задолженности по страховым взносам, срок взыскания которой истек?

Официальной позиции нет.

Согласно позиции Президиума ВАС РФ взыскание пеней в отношении задолженности по страховым взносам, возможность взыскания которой отсутствует, неправомерно. Есть акты судов кассационной инстанции, содержащие аналогичные выводы.

Подробнее см. документы

Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 333/13 по делу N А78-3140/2012

Суд установил, что пени были начислены за 2008 - 2010 гг. в отношении задолженности, которая возникла в 2002 - 2003 гг. и не была взыскана ПФР.

ВАС РФ, признавая незаконными действия ПФР по взысканию пеней, указал, что Фонд может взыскать пени, начисленные на задолженность, срок взыскания которой истек, только если им своевременно приняты меры по взысканию этой задолженности в судебном порядке и предъявлению судебного акта к исполнению.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.01.2014 по делу N А15-1709/2012

Суд указал, что возможность взыскания пеней по задолженности, срок взыскания которой истек, может возникнуть у Фонда лишь в случае, если он своевременно примет меры по ее взысканию в судебном порядке и по предъявлению судебного акта к исполнению. В подтверждение своей позиции суд сослался на Постановления Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 N 16933/07, от 12.10.2010 N 8472/10, от 18.05.2011 N 18602/10.

Постановление ФАС Центрального округа от 20.11.2013 по делу N А14-963/2013 (Определением ВАС РФ от 03.02.2014 N ВАС-348/14 по делу N А14-963/2013 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд, сославшись на Постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 по делу N 16933/07, указал, что фонд вправе предъявлять к взысканию пени вместе с недоимкой, а также по отдельным периодам просрочки уплаты взносов до прекращения основного обязательства. Суд должен осуществлять проверку соблюдения фондом срока давности взыскания пеней относительно каждого дня просрочки. Кроме того, он должен проверить, не утрачена ли возможность взыскать основную задолженность, на которую начислены пени. Суд исходил из того, что пени не могут являться способом исполнения обязанности по уплате задолженности, взыскать которую невозможно.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Центрального округа от 07.10.2013 по делу N 48-4169/2012 (Определением ВАС РФ от 24.01.2014 N ВАС-19732/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.07.2013 по делу N А56-66104/2012

Суд установил, что ПФР вынес решение о взыскании задолженности по страховым взносам с нарушением установленного для этого срока, в связи с чем действия Фонда были признаны незаконными.

Рассматривая вопрос о том, вправе ли контролирующий орган взыскать пени, суд указал следующее. Поскольку в соответствии с ч. 7 ст. 25 Закона N 212-ФЗ пени уплачиваются одновременно с суммами страховых взносов или после их уплаты в полном объеме, требование о взыскании пеней, начисленных на недоимку, срок взыскания которой пропущен, удовлетворению не подлежит.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.06.2013 по делу N А46-24791/2012

Суд установил, что ПФР пропустил срок для взыскания недоимки в судебном порядке, в связи с чем ее взыскание было признано невозможным. На этом основании суд пришел к выводу, что контролирующий орган не вправе взыскать пени, начисленные на данную недоимку по страховым взносам.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2011 по делу N А19-1077/2011

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2013 по делу N А46-24806/2012

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2013 по делу N А46-14740/2012

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.04.2012 по делу N А05-6109/2011

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 по делу N А05-6107/2011

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.11.2012 N Ф03-4851/2012 по делу N А51-16939/2011

Суд указал, что исполнение обязанности по уплате пеней не может рассматриваться в отрыве от наличия обязанности по уплате налога. Соответственно, после истечения срока взыскания задолженности по страховым взносам пени не могут служить способом обеспечения исполнения обязанности по уплате страховых взносов и с этого момента не подлежат начислению, а начисленные пени следуют судьбе основного обязательства. Суд установил, что на момент начисления пеней истек срок предъявления исполнительных документов к исполнению, а основное обязательство не могло быть взыскано ввиду истечения предусмотренного для этого срока. Суд пришел к выводу: если утрачена возможность взыскания задолженности по страховым взносам, отсутствуют правовые основания и для взыскания с должника пеней, начисленных на данную задолженность.

Начисляются ли пени на суммы страховых взносов, подлежащих уплате во внебюджетные фонды в результате перерасчета в связи с утратой права на применение пониженного тарифа (п. 1 ст. 25, п. п. 1.3 и 1.4 ст. 58 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ)?

Для плательщиков взносов, указанных в п. 7 ч. 1 ст. 58 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ, и плательщиков взносов, указанных в п. 8 ч. 1 ст. 58 данного Закона, ситуация актуальна с 01.01.2012.

Согласно п. 3 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ в течение расчетного (отчетного) периода по итогам каждого календарного месяца плательщики страховых взносов исчисляют ежемесячные обязательные платежи.

На переходный период 2011 - 2027 гг. ст. 58 Закона N 212-ФЗ устанавливает для определенных категорий плательщиков страховых взносов пониженные тарифы, а также условия их применения.

Как указано в п. п. 1.3 и 1.4 названной статьи, при несоблюдении предусмотренных в ней условий страхователь утрачивает право исчислять взносы по пониженным тарифам с начала отчетного (расчетного) периода, в котором допущено нарушение. В этом случае сумма взносов подлежит восстановлению и уплате в государственные внебюджетные фонды.

В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона N 212-ФЗ пенями признается денежная сумма, которую страхователь должен выплатить в случае уплаты взносов в сроки, более поздние по сравнению с установленными данным Законом.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минтрудом России и Минздравсоцразвития России, заключается в том, что основания для начисления пеней при перерасчете и доплате сумм взносов в связи с утратой права на применение пониженных тарифов отсутствуют. Аналогичного подхода придерживаются суд кассационной инстанции и некоторые авторы.

Однако есть авторы, которые полагают, что при перерасчете сумм страховых взносов уплачиваются также пени.

Подробнее см. документы

Позиция 1. При уплате страховых взносов в связи с утратой права на применение пониженных тарифов пени не начисляются

Письмо Минтруда России от 05.07.2013 N 17-3/1084

Минтруд России разъяснил, что сумма страховых взносов, уплаченная в результате перерасчета в связи с утратой права на применение пониженных тарифов, не рассматривается как доплата, произведенная ввиду неполной уплаты взносов в установленный срок, поскольку пониженные тарифы правомерно применялись до утраты соответствующего права. Таким образом, оснований для начисления пеней на суммы взносов не имеется.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минздравсоцразвития России от 24.07.2012 N 17-3/39

Статья: Отчет в ПФР (Иоффе Л.) ("Практический бухгалтерский учет", 2013, N 2)

Постановление ФАС Уральского округа от 27.01.2014 N Ф09-14589/13 по делу N А71-5662/2013

Суд указал, что утрата обществом права на применение пониженных тарифов страховых взносов не означает, что оно нарушило сроки уплаты причитающихся страховых взносов за весь отчетный период. Доплачиваемую в результате перерасчета сумму взносов нельзя рассматривать как доплату, произведенную в связи с неполной их уплатой в установленный срок. Ранее критерий, необходимый для применения пониженного тарифа, соблюдался. Следовательно, тариф применялся правомерно. В связи с этим оснований для начисления пеней нет.

Консультация эксперта, 2013

Автор высказал следующую точку зрения. Если в результате утраты права на применение пониженных тарифов страхователь должен доплатить страховые взносы, то пени не начисляются, поскольку с 01.01.2012 положение об их начислении исключено из п. 1.3 ст. 58 Закона N 212-ФЗ.

Вместе с тем автор отметил, что при нарушении срока уплаты взносов пени начисляются.

Консультация эксперта, 2013

Согласно позиции автора в случае перерасчета взносов пени не начисляются, поскольку Законом N 212-ФЗ в новой редакции это не предусмотрено.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2012

Консультация эксперта, 2012

Автор отметил, что до исключения организации из реестра, указанного в п. 1.2 ст. 58 Закона N 212-ФЗ, она соответствовала условиям, необходимым для применения пониженных тарифов страховых взносов. Следовательно, организация правомерно рассчитывала взносы по пониженным тарифам, не нарушая сроков. Таким образом, в данной ситуации пени начислению не подлежат.

Статья: Пониженные тарифы взносов для тех, кто выпускает СМИ: как применять (Полянская В.А.) ("Главная книга", 2012, N 4)

Автор сослался на мнение специалиста Минздравсоцразвития России: при утрате права на применение пониженного тарифа страховых взносов нужно произвести доплату взносов согласно общеустановленному тарифу без уплаты пеней. Если доплата не произведена в срок, то пени начисляются по общему правилу.

Статья: Страховые взносы - 2012. Что изменилось? (Валова С.) ("Ревизии и проверки финансово-хозяйственной деятельности государственных (муниципальных) учреждений", 2012, N 2)

Автор отметил, что, если организация утрачивает право на применение пониженных тарифов, она обязана восстановить и уплатить суммы страховых взносов. Вместе с тем с 01.01.2012 в подобном случае такие организации от уплаты пеней освобождаются.

Аналогичные выводы содержит:

Статья: Как при УСН правильно применять пониженные тарифы (Свентиховская О.В.) ("Зарплата", 2012, N 7)

Статья: Расчеты с внебюджетными фондами на УСН: по острию льгот (Крюкова А.) ("Информационный бюллетень "Экспресс-бухгалтерия", 2012, N 11)

Статья: Изменения в законодательстве о страховых взносах (Мельникова Ю.А.) ("Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение", 2012, N 1)

Статья: Страховые взносы в 2012 году: хорошие новости для аптек (Зобова Е.П.) ("Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение", 2012, N 1)

Статья: Имеет ли медицинское учреждение право применять пониженный тариф на уплату страховых взносов? (Мельникова Ю.) ("Учреждения здравоохранения: бухгалтерский учет и налогообложение", 2012, N 11)

Позиция 2. При уплате страховых взносов в связи с утратой права на применение пониженных тарифов пени подлежат начислению

Консультация эксперта, 2012

По мнению автора, если организация утрачивает право на применение пониженных тарифов страховых взносов, то она должна доплатить недостающие суммы взносов за предыдущие месяцы в общеустановленном порядке. После проведения перерасчета у организации образуется недоимка по указанным взносам. Поскольку в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона N 212-ФЗ пенями признается денежная сумма, которую страхователь должен выплатить в случае уплаты взносов в более поздние по сравнению с предусмотренными Законом N 212-ФЗ сроки, данная организация обязана уплатить пени.

Автор также отметил, что исключения из п. 1.3 ст. 58 Закона N 212-ФЗ условия об уплате пеней недостаточно для освобождения от их уплаты.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2012

Статья: Расчет взносов на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование (Котова Г.А.) ("Автономные учреждения: экономика - налогообложение - бухгалтерский учет", 2012, N 8)

Автор придерживается следующего подхода. Если организация утрачивает право на применение пониженных тарифов страховых взносов, она обязана доплатить недостающую сумму взносов и уплатить пени за весь период, в течение которого неправомерно применялись пониженные тарифы. Автор указал, что такой порядок предусмотрен п. 1.4 ст. 58 Закона N 212-ФЗ.

Аналогичные выводы содержит:

Статья: Малое и среднее предпринимательство: особенности функционирования и налогового регулирования (Гордеева О.В.) ("Налоги" (газета), 2012, N N 22, 23, 24, 25)