Проблемы применения коллиз-х норм (проблема квалификации, обратная отсылка, обход закона): понятие, причины возникновения, способы решения

Кол-я норма необходима для решения колл-го конфликта, под кот понимается столкновение двух и более правопорядков претендующих на регулирование одного и того же правонарушения.

Решение колл-го конфликта проходит несколько стадий ил этапов и на каждом из них возможно возникновение колл-х проблем:

1 этап. Квалификация правоотн-я – проблема квалификации

2 этап. Поиск подходящей колл-ой нормы из типа коллиз-х привязок. Проблема возникновения обратной отсылки.

3 этап. Применение колл-ой нормы, т.е. определение применимого правопорядка. Проблема предварительного конфликта. Проблема мобильного конфликта (для РФ не актуальна)

4 этап. Установление содержания права подлежащего применению.

5 этап. Применение материального права и оценка последствий его применения. Проблема обхода закона. Проблема оговорки о публичном порядке. Применение сверхимперативных норм. Проблема взаимности и реторсий.

Проблема квалификации в МЧП связана с тем, что правовые сис-мы различных гос-в используют термины и юр категории неизвестные другим правовым системам, либо известны другим правовым системам с тем же обозначением, но другим содержанием.

3 способа решения проблемы квалификации:

1-й квал-я по закону страны суда (80% используют)

2-й квал-я по наиболее тесной связи – исследует отношение и исходя из ее содержания устанавливает правовую сис-му к кот это отношение тяготеет более всего.

3-й Автономная квал-я – предлагается на междунар уровне создавать толкование терминов и понятий. Не представляется возможным реализовать эту идею.

Обратная отсылка - это ситуация при которой отечест-я КН отсылает к ин праву, а оно в свою очередь отказывается от регулирования отн-я и возвращает разрешение проблемы. В итоге правовые системы отказываются решать вопрос по существу, а только отсылают друг к другу.

При этом ин прав-я система может отсылать решения проблемы не обратно, а к праву третьего гос-ва.

Чтобы разрешить проблему– необходимо установить «куда отсылает КН?» (либо к правовой системе гос-ва в целом, либо только к его материальным нормам).

В соответствии с российской доктриной и практикой МЧП отсылка к праву другого гос-ва означает отсылку к его материальному праву. Т.е. рос-е закон-во не отсылает к ин КН. Поэтому проблема обратной отсылки теперь исключается (ст1190 ГК)

В ин гос-х проблема обратной отсылки решается по-разному.

3 Варианта:

1) Страны, которые принимают обратную отсылку в полном объеме (п: Австрия, Турция)

2) Страны, которые принимают обратную отсылку в отношении некоторых вопросов (п: Венгрия, Германия, Франция, Швейцария)

3) Страны, которые считают, что их коллиз-е нормы отсылают только к материальному праву и не делают никаких исключений (п: Бразилия, Египет, Испания)

Такой же подход закреплен в типовом законе Юнситрал «О МН коммерческом арбитраже» 1985г.

Рос-е зак-во содержит единственный случай принятия обратной отсылки -в случаях, если ин-е право отправляет к рос-му праву, определяющему правовое положение физ лица.

Предварительный коллиз-й вопрос. Проблема возникает в той ситуации когда имеются связанные правоот-я и от выбора правовой сис-мы зависит применимый прядок по другому правоот-ю. Возникают как правило в наследственных делах.

Проблема обхода закона. Заключается в том, что стороны правоот-я своими действиями создают такие фактические обстоят-ва, кот позволяют им избежать применения неблагоприятного для них материального права и обеспечить применение к себе благоприятных правовых норм материального хар-ра не меняя при этом применимых коллиз-х норм. Пример – офшорные компании, брачные отн-я (развод). РФ не признает правовых последствий обхода закона.