Полезное:
Как сделать разговор полезным и приятным
Как сделать объемную звезду своими руками
Как сделать то, что делать не хочется?
Как сделать погремушку
Как сделать так чтобы женщины сами знакомились с вами
Как сделать идею коммерческой
Как сделать хорошую растяжку ног?
Как сделать наш разум здоровым?
Как сделать, чтобы люди обманывали меньше
Вопрос 4. Как сделать так, чтобы вас уважали и ценили?
Как сделать лучше себе и другим людям
Как сделать свидание интересным?
Категории:
АрхитектураАстрономияБиологияГеографияГеологияИнформатикаИскусствоИсторияКулинарияКультураМаркетингМатематикаМедицинаМенеджментОхрана трудаПравоПроизводствоПсихологияРелигияСоциологияСпортТехникаФизикаФилософияХимияЭкологияЭкономикаЭлектроника
Как решается в судебной практике проблема квалификации сделок в качестве крупных в организациях с упрощенной системой налогообложения?
Применяются ли правила о крупных сделках по отношению к обществам, перешедшим на упрощенную систему налогообложения?
Арбитражная практика отвечает положительно на данный вопрос (см. определения ВАС РФ от 08.06.2009 N ВАС-7251/09, от 15.02.2010 N ВАС-15377/09; постановления ФАС ВСО от 01.12.2008 N А33-13991/07-Ф02-5901/08; ФАС ДО от 15.08.2008 N Ф03-А51/08-1/3146; ФАС УО от 17.05.2005 N Ф09-1313/05-С5; ФАС МО от 14.09.2005 N КГ-А41/8473-05, от 01.06.2007 N КГ-А40/4636-07, от 10.03.2009 N КГ-А40/13396-08-П; ФАС ЗСО от 17.11.2005 N Ф04-8282/2005(17081-А45-16), от 08.06.2006 N Ф04-2644/2006(22357-А45-13), от 20.07.2006 N Ф04-4501/2006(24649-А46-10), от 20.11.2008 N Ф04-6882/2008(15702-А70-16)).
Квинтэссенцией точек зрения, представленных в арбитражной практике, является следующее утверждение, содержащееся в определении КС РФ от 13.06.2006 N 319-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Замышляева Вячеслава Вячеславовича на нарушение его конституционных прав положением абзаца первого пункта 3 статьи 4 Федерального закона "О бухгалтерском учете": "Освобождение от обязанности ведения бухгалтерского учета применительно к деятельности открытого акционерного общества не исключает, таким образом, необходимость составления по данным об имущественном и финансовом положении и результатам хозяйственной деятельности бухгалтерской отчетности в установленной законом форме в целях обеспечения информационной открытости и возможности реализации акционерами своих прав".Т.е., освобождение организации от обязанности ведения бухгалтерского учета в связи с применением упрощенной системы налогообложения не исключает для данной организации обязанности ведения бухучета, если таковая вытекает из другого федерального закона.
Именно такой позиции придерживался Минфин России (Письма от 20.04.2009 N 03-11-06/2/67, от 13.04.2009 N 07-05-08/156).
Законодательство об АО и ООО в целях определения крупности принимает за основу сведения, содержащиеся в бухгалтерском отчетности (прежде всего в бухгалтерском балансе). Согласно п. 3 ст. 4 Федерального закона "О бухгалтерском учете" организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета. Отсюда можно было бы сделать вывод о том, что нормы, посвященные крупным сделкам, не применяются по отношению к обществам, использующим упрощенную систему налогообложения.
Отметим, что корпоративное законодательство не предусматривает изъятий для таких обществ, поэтому следует согласиться с позицией арбитражных судов, применяющих нормы о крупных сделках к обществам, перешедшим на упрощенную систему налогообложения. В то же время суды сталкиваются с некоторыми затруднениями при определении критериев крупной сделки для таких обществ.
В частности, ФАС ЗСО (см. постановление от 20.07.2006 N Ф04-4501/2006(24649-А46-10)) предлагает принять за основу сведения, содержащиеся в отчете по основным средствам, а при рассмотрении другого дела (см. постановление от 17.11.2005 N Ф04-8282/2005(17081-А45-16)) ссылается на информацию, представленную в оборотно-сальдовой ведомости. ФАС МО (см. постановление от 14.09.2005 N КГ-А41/8473-05) указывает на необходимость затребовать книгу учета доходов и расходов и иную бухгалтерскую документацию, а ФАС УО (см. постановление от 17.05.2005 N Ф09-1313/05-С5) довольствуется справкой о балансовой стоимости активов. Несмотря на различие в представленных подходах, общий вывод, содержащийся в материалах арбитражной практики, следует признать верным.
Постановление Президиума ВАС РФ от 10.09.2013 N 3744/13 (есть оговорка о возможности пересмотра по новым обстоятельствам)
Размер действительной стоимости доли, выплачиваемой вышедшему частнику, обществом, находящимся на упрощенной системе налогообложения, следует определять исходя из рыночной стоимости недвижимого имущества названного общества без включения в нее суммы налога на добавленную стоимость.
Президиум ВАС в п. 8 Информационного письма от 13.03.2001 N 62 указал на неправомерность использования рыночной цены отчуждаемого имущества или цены, указанной сторонами в сделке. Другими словами, отступления от п. 2 ст. 46 Закона об ООО недопустимы.
Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, необходимо сопоставлять с балансовой стоимостью активов общества, которая определяется по последнему бухгалтерскому балансу без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств). Иными словами, под балансовой стоимостью активов понимается валюта баланса общества, то есть сумма всех его оборотных и внеоборотных активов.
Каким образом должна определяться балансовая стоимость имущества у организации, применяющей упрощенную систему налогообложения, ведь в соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о бухгалтерском учете такие предприятия освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, за исключением учета основных средств и нематериальных активов? Ответа на данный вопрос законодатель в нормативно-правовых актах не предусмотрел. Поэтому суды при решении этого вопроса опираются на свое субъективное мнение, а точнее на объективность предоставленных сторонами доказательств балансовой стоимости имущества организации. Например, при определении такой стоимости суд может исходить из сведений, содержащихся в аудиторском заключении (в котором отражена стоимость активов) и оборотно-сальдовой ведомости.
Президиум ВАС в Постановлении от 20.04.2010 N 15377/09 указал, что доказательствами могут быть данные бухгалтерского учета либо экспертизы об определении стоимости активов "упрощенца".
Другой аспект крупной сделки - ее сумма. В пункте 31 Постановления от 18.11.2003 N 19 Пленум ВАС отметил, что сумма (размер) сделки должна определяться без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Но есть и исключения. В частности, в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 подчеркнуто, что предусмотренные кредитным договором проценты за пользование денежными средствами в течение установленного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки. Соответственно, кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества хозяйственного общества.
Определение стоимости отчуждаемого имущества в результате крупной сделки также осуществляется на основании данных бухгалтерского учета (ст. 46 Закона N 14-ФЗ, ст. 78 Закона N 208-ФЗ). Для акционерных обществ, кроме того, необходимы данные о балансовой стоимости активов.
Целесообразность освобождения от ведения бухгалтерского учета организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, рассматривалась при подготовке проекта нового федерального закона "О бухгалтерском учете", который вступил в силу с 1 января 2013 года.
В результате в Федеральном законе от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 402-ФЗ) установлено, что его действие распространяется на все коммерческие и некоммерческие организации без исключений (пп. 1 п. 1 ст. 2 Закона N 402-ФЗ). Таким образом, бухгалтерский учет с 2013 года должны будут вести организации, применяющие УСН. Исключение в части возможности не вести бухгалтерский учет установлено только в отношении индивидуальных предпринимателей, в случае если в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах они ведут учет доходов или доходов и расходов и (или) иных объектов налогообложения в порядке, установленном указанным законодательством (пп. 1 п. 2 ст. 6 Закона N 402-ФЗ). Таким образом, индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, будут не вправе вести бухгалтерский учет в соответствии с Законом N 402-ФЗ.
В настоящее время установлено, что "упрощенцы" обязаны представлять в налоговые органы декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН. В подпункте 15 пункта 1 статьи 346.16 Налогового кодекса РФ сказано, что при расчете "упрощенного" налога учитываются расходы на бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги.
То есть законодательство о бухгалтерском учете не запрещает организациям, применяющим УСН, продолжать вести бухгалтерский учет и даже обязывает пользователей спецрежима организовать такой учет в отношении основных средств и нематериальных активов.
Глава 26.2 Налогового кодекса РФ прямо предусматривает, что затраты на бухгалтерские услуги включаются в состав расходов, уменьшающих налог, уплачиваемый в связи с применением УСН. Главное, чтобы такие расходы были экономически обоснованы и подтверждены документально (п. 2 ст. 346.16, п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ). Иных условий налоговое законодательство не содержит.
Хотелось бы отметить сложность квалификации сделки в качестве крупной в том случае, если организация находится на упрощенной системе налогообложения. В этой ситуации важным является правило, согласно которому крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Установление факта принадлежности кредитного договора к сделкам, совершаемым организацией-заемщиком в процессе ее обычной хозяйственной деятельности, является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований о признании такого договора недействительным по основаниям неодобрения его как крупной сделки.
Примечание. Сложно квалифицировать сделку в качестве крупной в том случае, если организация находится на упрощенной системе налогообложения. В этой ситуации важным является правило, согласно которому крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
В законодательстве отсутствует перечень конкретных признаков, позволяющих с достоверной точностью отнести тот или иной кредитный договор к заключенным в рамках обычной хозяйственной деятельности заемщика.
Долгое время суды полагали, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, должны относиться те сделки, которые прямо названы в его уставе. Исходя из такой логики, если заключение кредитных договоров (договоров поручительства, договоров залога) не названо в уставе, то данные сделки не относятся к обычной хозяйственной деятельности общества. Однако ВАС РФ в последнее время довольно последовательно придерживается позиции, согласно которой при определении того, относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности общества, ее необходимо сравнивать не с перечисленными в уставе видами его деятельности, а с теми сделками, которые регулярно им заключаются.
В Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 отмечено, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. Совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности.
В Постановлении от 12.07.2011 N 722/11 Президиум ВАС РФ попытался дать универсальное понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности. Под такой сделкой понимают обусловленные разумными экономическими причинами сделки, не отличающиеся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени, и необходимые для осуществления его хозяйственной деятельности.
Таким образом, если организация систематически получает кредиты, то суды с большой долей вероятности квалифицируют заключение таких договоров как обычную хозяйственную деятельность заемщика.
В частности, ФАС Дальневосточного округа, установив, что заемщик ежегодно на протяжении нескольких лет кредитовался в банке на пополнение оборотных средств, пришел к выводу, что спорный кредитный договор не относится к крупным сделкам, так как он заключен директором как единоличным исполнительным органом в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
И все же вопрос о том, в каком случае заключение кредитного договора относится к обычной хозяйственной деятельности заемщика, остается открытым, если кредитование им осуществляется не на систематической основе.
ВАС РФ пояснил, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). Разъяснения касаются акционерных обществ и содержат размытый перечень таких сделок и признаков, их характеризующих.
Представляется важной позиция ФАС Уральского округа, согласно которой при оценке заключенного кредитного договора как сделки, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, надлежит исходить из целей, на которые заемщику выдается кредит.
Одной из наиболее часто используемых целей кредитования является пополнение оборотных средств. Можно ли отнести такую цель кредитования, как пополнение оборотных средств, к обычной хозяйственной деятельности заемщика?
Обязательно ведение бухгалтерского учета для организаций, применяющих УСН, если:
- они являются акционерными обществами;
- общество выплачивает дивиденды;
- на организацию возложены обязанности по ведению общих дел в соответствии с договором товарищества;
- плательщик единого налога в соответствии с гл. 26.2 НК РФ одновременно совмещает иные налоговые режимы, которые не освобождены от ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности.
Кроме того, бухгалтерская отчетность необходима при получении кредита, а в случае заключения крупной сделки - и для подписания договора. При этом применение УСН организациями не освобождает акционерное общество от обязанности ежеквартально представлять форму N Р14002 *(1) о размере чистых активов, поскольку в соответствии со ст. 88 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерные общества обязаны вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность, а также утверждать распределение прибылей и убытков по результатам финансового года. Это касается всех акционерных обществ, в т.ч. применяющих УСН (письмо Минфина России от 15.07.10 N 03-11-06/2/111).
Налогоплательщики-"упрощенцы" обязаны вести налоговый учет для исчисления налоговой базы на основании книги учета доходов и расходов (ст. 346.24 НК РФ). Ее форма и порядок отражения хозяйственных операций утв. приказом Минфина России от 31.12.2008 N 154н.
5. Проанализируйте казус и ответьте на поставленные вопросы
В апреле 2006 г. ОАО «Сельмаш» заключило с ООО «Принт» договор купли-продажи принадлежащего акционерному обществу оборудования на сумму 1 271 000 рублей. Совет директоров ЗАО «Сельмаш» не был поставлен в известность о заключенном договоре.
Через три месяца акционер ОАО «Сельмаш» А.С. Воронин обратился в суд с иском о признании договора купли-продажи недействительным. Истец указал на то, что оспариваемый договор является крупной сделкой, поскольку балансовая стоимость имущества акционерного общества по последнему балансу составляет 5428000 рублей. При этом истец сослался на пункт 10.4 устава ОАО «Сельмаш», в котором было предусмотрено следующее: «Сделки, связанные с приобретением, отчуждением, возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества общества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, совершаются только с одобрения совета директоров общества».
ООО «Принт» возражало против удовлетворения иска, указав, что ничего не знало о необходимости одобрения сделки советом директоров продавца.
1. Действительно ли, договор купли-продажи оборудования является крупной сделкой?
2. Соответствует ли закону пункт 10.4 устава?
3. Имеет ли значение осведомленность покупателя о необходимости одобрения сделки советом директоров продавца?
4. Вправе ли акционер оспаривать сделку?
5. Подлежит ли иск удовлетворению?
1. Действительно ли, договор купли-продажи оборудования является крупной сделкой?
2. Соответствует ли закону пункт 10.4 устава?
В соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ(ред. от 29.06.2015) «Об акционерных обществах» (далее по тексту – Закон об АО) крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовойстоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
Абзацем 2 п. 1 ст. 78 Закона об АО определено, что в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.
Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом (п. 1 ст. 1 Закона об АО).
Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»:
«пп. 1 п. 8: Содержащийся в пункте 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пункте 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим.
Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (пункт 7 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пункт 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах). При рассмотрении споров о признании недействительными таких сделок судам следует руководствоваться пунктом 1 статьи 174 ГК РФ: по общему правилу контрагенты вправе полагаться на неограниченные полномочия директора, за исключением случаев, когда они знали об ограничениях или должны были о них знать, т.е. обстоятельства были таковы, что любое разумное лицо немедленно обнаружило бы превышение директором своих полномочий».
Date: 2016-05-14; view: 876; Нарушение авторских прав; Помощь в написании работы --> СЮДА... |