Отдельные виды контрактов

Договорные обязательства, возникнув в доклассический период римского права, продолжали развиваться и в пору его расцвета, в классический период, что было обусловлено экономическими изменениями, в том числе товарно-денежным обращением. Важное значение, естественно, приобрели и выработанные римскими юристами общие положения о договорах.

Договор, как уже говорилось, в римском праве был основным источником возникновения обязательств.

Под договором римские юристы понимали соглашение, посредством которого одно лицо (или несколько лиц) обязывалось перед другим лицом (или несколькими) дать что-либо, сделать что-либо или предоставить что-либо. Причем, это было соглашение двух сторон, с которыми были связаны юридические последствия. Неисполнение такого соглашения одной из сторон влекло за собой право на иск и вмешательство претора.

Важно отметить, что договор являлся основанием возникновения обязательств лишь тогда, когда воля сторон, вступавших в договор, была направлена на установление обязательственных правоотношений. При этом воля являлась не просто желанием заключить сделку, но должна быть выражена во вне: словом, письмом, жестом, иногда – молчанием. (Для некоторых сделок необходим был и формальный способ выражения воли, например, через обряд манципации.) При этом воля должна быть выражена сознательно и свободно, недопустимо было ее выражение под влиянием обмана, заблуждения, принуждения или угрозы.

Договоры подразделялись на контракты и пакты. Контрактами назывались такие договоры, которые были признаны цивильным правом и пользовались исковой защитой. Сюда входили определенные виды договоров, подразделенные на группы в зависимости от способа их оформления.

Пакты – это были неформальные соглашения самого разного содержания, которые, как правило, исковой защитой не пользовались и потому назывались «голыми пактами». Правда, со временем некоторые из них исковую защиту получили.

Все контракты юрист Гай делил на четыре группы а) вербальные; б) литеральные; в) реальные – устанавливающие обязательство путем передачи вещи; г) консенсуальные – при которых обязательство возникало вследствии простого, но конкретного соглашения.

Вербальными контрактами (лат. veroum – слово) назывались такие договоры, в которых возникновение прав и обязанностей связывалось с произнесением строго определенных словесных формул – клятв.

К ним и относилась стипуляция – договор, заключавшийся посредством формулы-вопроса ("Дашь сто") и строго соответствующей вопросу формулы-ответа ("Дам сто"), договор возникал с этого момента. Стипуляция возможна между присутствующими и невозможна между глухими и немыми.

Стипуляция сохранила и в классическом праве черты формализма: требовалось присутствие договаривавшихся сторон в одном месте, вопрос кредитора и ответ должника имели устный характер.

Обязательство, возникавшее из стипуляции, было обязательством строгого права, подлежало строго буквальному толкованию. Стипуляция являлась односторонним договором, предоставляла право только кредитору, обязанность – только должнику. Стипуляция – абстрактный договор, в котором основание (кауза) не выражено. Действительность её зависит не от основания, а от соблюдения установленной формы.

Для обеспечения доказательства факта совершения стипуляции возник обычай составлять письменный акт, удостоверявший это обязательство.

К вербальным контрактам относились также обещание домовладыки дать за невестой определенное приданое; клятва вольноотпущенника оказывать услуги патрону и оставить ему часть имущества по завещанию; согласие на уплату процентов по займу и т.д.

Литтеральными контрактами (лат. littera – буква) являлись договоры, в которых возникновение прав и обязанностей связывалось с той или иной письменной формой (письменные).

По обычаю, воспринятому из Греции, в римских семьях вели хозяйственные книги, в которые записывали все издержки и поступления, приход и расход. Записи должны были соответствовать, т.е. доход одного соответствовать приходу другого. Подобные записи не порождали обязательств, а лишь свидетельствовали о движении товаров или денег во исполнение заключенных договоров. По завершении определенной операции с товарами или известного её этапа, контрагенты подводили итоги, и вот эти итоговые записи и представляли собой литтеральные контракты, порождавшие соответствующие обязательства. Литтеральные контракты принадлежали к цивильному праву и могли заключаться только римлянами. Эти контракты абстрактные, т.е. они не связаны с каким – либо основанием (как и вербальные).

Позднее, в классический период развития римского права в отношениях между перегринами появились долговые расписки. Это были синграфы и хирографы. Сами греческие названия этих договоров свидетельствуют о том, что пришли они из права древней Греции и распространение получили по мере развития торговых связей с греческим миром.

Синграфы-подписывались должником и кредитором, а хирограф - был односторонним документом, исходившим от должника, излагался он от первого лица.

Реальные контракты – это большая группа договоров, в которых возникновение прав и обязанностей было обусловлено фактической передачей вещи. Как говорил римский юрист Павел, пока не произошла передача, обязательство из реального договора не возникает. К ним относились договоры займа, ссуды, поклажи (хранения), заклада.

Эта группа договоров отличалась в первую очередь простотой порядка заключения. Чтобы заключить их, не требовалось никаких формальностей: достаточно было соглашения и последующей передачи вещи одним контрагентом другому.

1. Заем (mutuum) представлял собой договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (деньги, зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же рода, какие были получены.

Очень важное обстоятельство состояло в том, что вещи, предоставленные взаймы, переходили в собственность заемщика.

Договор займа был строго односторонним договором. Передавая вещь заемщику, заимодавец уже в самый момент заключения договора выполнял все, что от него требовалось. У него оставалось только право требовать погашения долга. У заемщика, наоборот, прав не было, он являлся лишь должником, обязанным погасить долг.

Договор этот считался безвозмездным, но, как правило, его заключение сопровождалось стипуляцией, в ходе которой должник как бы клятвенно обязывался выплатить кредитору-заимодавцу определенную сумму, составлявшую проценты по займу.

Неопределенность содержания договора стипуляции, где не требовалось объяснения цели и причины уплаты той или иной суммы должником, позволяла ростовщикам обходить законы об ограничении ростовщического процента.

2. Договором ссуды (commodatum) назывался такой договор, по которому одна сторона (ссудодатель, коммодант) передавала другой стороне (ссудополучателю, коммодатарию) индивидуально-определенную вещь во временное безвозмездное пользование с обязательством второй стороны вернуть по окончании пользования ту же самую вещь в целости и сохранности.

Передачей имущества в пользование на определенный срок, а не в собственность, договор ссуды радикально отличается от займа. Передавалась при этом индивидуально-определенная, конкретная вещь, незаменимая и непотребляемая, т.е. сохраняющая свою субстанцию, несмотря на пользование ею; та же самая вещь подлежала возврату.

По обыкновению, договор ссуды, не являлся строго односторонним: обязан был лишь ссудополучатель. Действительно, вначале у коммоданта возникали лишь права, а все обязанности сосредоточивались на стороне коммодатария: он обязан был пользоваться вещью строго по назначению, отвечая за сохранность вещи, будучи ответственным за любую вину; к установленному сроку обязан был вернуть вещь в надлежащем состоянии. Не отвечал он лишь за случайную гибель вещи, поскольку по общему правилу «риск случайной гибели вещи лежал на собственнике», а собственником ее оставался ссудодатель. При определенных условиях могли возникнуть обязанности и у ссудодателя. В частности, если переданная при ссуде вещь причиняла ущерб в хозяйстве ссудополучателя (больное животное, заразившее животных в его стаде, сосуд с трещиной, не сохранивший налитое в него вино или масло), то у последнего могло появиться право требования, а у ссудодателя – обязанность возместить нанесенный ущерб.

Правда, ссудодатель в этом случае нес ответственность лишь за умысел (dolus) и грубую неосторожность (culpa lata), но не за легкую неосторожность (culpa levis): он вступал в договор без выгоды для себя и не мог считаться обязанным принимать особо тщательные меры для ограждения интересов ссудополучателя (в том же примере с сосудом – особо тщательно проверять его целость).

Сравнительная таблица договоров займа и ссуды

3. Договором хранения, или поклажи (depositum) назывался реальный контракт, по которому лицо, получившее от другого лица индивидуально-определенную вещь (поклажеприниматель, депозитарий), обязывалось безвозмездно хранить ее в течение определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить в целости и сохранности лицу, передавшему вещь на хранение (поклажедателю, депоненту).

Характерные признаки договора хранения:

а) обязательство, как и при договорах займа и ссуды, возникало в результате передачи вещи;

б) предметом «правильного» договора хранения, как и договора ссуды, являлась вещь индивидуально-определенная (правда, поклажа могла быть и «неправильной», когда передавалась на хранение в порядке исключения вещь, определявшаяся родовыми признаками);

в) цель поклажи – хранение переданной вещи, поэтому поклажеприниматель не становился ни собственником, ни владельцем вещи, но лишь держателем – без права пользоваться ею; использование вещи депозитарием расценивалось как кража со всеми вытекающими отсюда последствиями;

г) важным признаком договора поклажи была его безвозмездность;

д) вещь могла быть передана на определенный срок или до востребования;

е) возврату подлежала та же самая вещь, которая была принята на хранение.

Будучи обязан хранить вещь как хороший хозяин, депозитарий отвечал не залюбую вину, а лишь за умысел или грубую неосторожность.

Характер реального контракта получали и отношения, связанные сзакладом имущества и возникавшие в результате передачи вещи в залог в качестве обеспечения долга.

Консенсуальными контрактами называли в римском праве договоры, в которых юридические последствия связывались с заключением простого, неформального соглашения, поэтому права и обязанности признавались возникшими еще до передачи вещи, с момента заключения соглашения (consensus). К таким контрактам относились купля-продажа, наем, поручение, образование товарищества.

По порядку заключения они обладали еще большей простотой, чем реальные. Достаточно было только достигнутого сторонами конкретного соглашения, а передача вещи, если и производилась, то не в целях заключения, но во исполнение уже заключенного договора. Все эти договоры не были абстрактными, зависели от определенных оснований. И все были синаллагматическими, двусторонними.

Очень распространенным контрактом из этой группы был договор купли-продажи.

1. Договор купли-продажи (emptio-venctitio) являлся консенсуальным контрактом, посредством которого одна сторона – продавец (venditor) – обязывалась предоставить другой стороне – покупателю (emptor) – в собственность вещь, товар, а другая сторона – покупатель обязывалась уплатить продавцу за проданную вещь определенную денежную цену.

Товара и цена являлись обязательными элементами договора купли-продажи. Как консенсуальный контракт купля-продажа заключалась посредством простого соглашения. Но само соглашение вступало в силу лишь тогда, когда стороны договаривались по поводу продаваемой вещи и уплачиваемой за нее цены. Товаром являлись в основном телесные вещи, но могли быть и бестелесные, имеющиеся в натуре или ожидаемые (плоды, урожай), но всегда лишь те, которые не были изъяты из оборота.

Цена признавалась согласованной, если она была определенной (certum), реальной (verum) и выраженной в деньгах (in pecunia numerata). Выражение цены в деньгах отличало куплю-продажу от мены, при которой вещь обменивалась не на деньги, а на другую вещь.

Кроме того, при Юстиниане было введено еще одно обязательное условие – справедливость цены (lustum pretium).

При двустороннем характере данного договора взаимные права и обязанности сторон появлялись непосредственно по достижении соглашения о товаре и его цене. У продавца возникала обязанность предоставить товар, показать скрытые дефекты продаваемой вещи и дать гарантию, что она не краденая и не подлежит эвикции. Одновременно он обретал право получить условленную цену за свой товар. Покупатель же получал право требовать предоставления товара, гарантии его качества и беспрепятственного обладания им в дальнейшем. Главной обязанностью покупателя была уплата обусловленной цены.

Эвикция (отсуждение) – существенный вещно – правовой элемент договора купли – продажи. Если третье лицо, ссылаясь на свое право относительно проданной или переданной покупателю вещи, начнет процесс по отчуждению её, продавец по извещению покупателя обязан вступить в процесс с целью ограждения последнего от эвикции. Продавец не отвечает за эвикцию, если он не был извещен покупателем о начале судебного спора и если покупатель ещё при заключении договора знал, что вещь у него может быть истребована третьим лицом.

В классический период сделки купли-продажи любого вида имущества стали совершаться без манципации. Этот громоздкий обряд постепенно вышел из употребления. Стала практиковаться продажа товара в рассрочку. Интересная особенность этого новшества состояла в том, что при гибели товара до передачи его покупателю без вины в том продавца убыток терпел покупатель. Сложилось правило: "Риск случайной гибели вещи лежит на покупателе", в оценке причин возникновения которого расходились даже сами римские юристы. По всей видимости, это объяснялось тем, что в древности передача товара и цены происходили одновременно с переходом права собственности от продавца к покупателю.

Обязанности покупателя обеспечивались предоставленным продавцу иском по поводу проданного (actio venditi). Этот иск в первую очередь должен был обеспечить уплату покупной цены. Обязанности продавца, в свою очередь, обеспечивались специальным иском по поводу купленного (actio empti), который давался покупателю. Имелось в виду обеспечение передачи вещи, сохранности до ее передачи, гарантирование отсутствия недостатков в проданной вещи (ее качества), защиты покупателя от эвикции.

По специальному соглашению покупателю предоставлялось право в пределах обусловленного срока расторгнуть договор, если приобретенная вещь его не устраивала.

2. Широкое распространение имели договоры найма (locatio-conductio), которые дифференцировались на три вида: 1) наем вещей (аренда); 2) услуг; 3) работы (подряд).

Наем вещей состоял в договоре, по которому одна сторона (наймодатель) обязывалась предоставить другой стороне (нанимателю) вещь или совокупность вещей для временного пользования, а другая сторона брала на себя обязательство уплачивать определенное вознаграждение за пользование предоставленным имуществом и по истечении срока договора вернуть его наймодателю в сохранности. По существу, речь идет об аренде того или иного имущества, чаще всего – участка земли, тяглового скота, рабов.

Предметом найма вещей могли быть вещи движимые и недвижимые, но из движимых – лишь непотребляемые, т.к. возврату подлежала та же самая вещь.

Вознаграждение за пользование – наемная плата – нормально должно быть определено в деньгах, но в сельском хозяйстве допускалась и плата в натуре.

Срок не являлся необходимым элементом договора.

К обязанностям наймодателя относилось предоставление вещи, причем предоставление своевременное. Он отвечал за недостатки сданной в наем вещи, причем, нес ответственность за всякую вину, а риск случайной гибели вещи лежал на наймодателе как на собственнике.

К обязанностям нанимателя следует отнести внесение условленной наемной платы – пропорционально времени пользования, бережное пользование нанятой вещью – сообразно содержанию договора и хозяйственному назначению вещи, а также своевременное, в соответствии с договором, ее возвращение. Он нес ответственность за всякого рода повреждения и ухудшение вещи, произошедшие по его вине, хотя бы легкой.

Договор найма вещи в некоторых случаях мог быть прекращен односторонним отказом от него: нанимателем – если вещь оказывалась непригодной либо опасной для использования; наймодателем – если наниматель портил вещь либо она оказывалась необходимой самому наймодателю. Прекращался договор найма вещей истечением срока.

Наем услуг – это договор, по которому одна сторона (нанявшийся) обязывалась исполнить в пользу другой стороны (нанимателя) определенные услуги за обусловленное вознаграждение.

Однако в рабовладельческом обществе к найму свободных граждан для выполнения каких-либо услуг прибегали нечасто.

Договором подряда назывался договор, по которому одна сторона (подрядчик) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика) известную работу за определенное денежное вознаграждение. Подрядчик должен был исполнить и сдать работу как законченный результат в соответствии с договором: в установленный срок, надлежащим образом, в надлежащем состоянии по качеству работы. На заказчике лежала обязанность уплатить установленное вознаграждение. О подряде можно было говорить тогда, когда подрядчик работает с материалом заказчика (полностью или в части). В противном случае налицо купля – продажа. Подрядчик вправе пользоваться услугами третьих лиц, за вину которых отвечает как за свою собственную. До сдачи работы риск случайной гибели или порчи вещи лежит на подрядчике, после сдачи – на заказчике, но подрядчик не отвечал за последствия непреодолимой силы.

Договор поручения (mandatum) состоял в том, что одно лицо (доверитель, мандант) поручало, а другое лицо (поверенный, мандатарий) принимало на себя исполнение каких-либо действий безвозмездно, в порядке дружеской услуги (например, покупка какой-либо заказанной вещи, перевозка имущества, доставка письма и т.п.).

По исполнении поручения мандатарий должен был отчитаться перед мандантом, передать ему документы, относящиеся к поручению. Существенная черта этого договора – его безвозмездность: «договор поручения, если он не безвозмездный, ничтожен». Несмотря на безвозмездный характер договора, мандатарий отвечал за всякую вину и был обязан возместить манданту все убытки, причиненные при исполнении поручения или ввиду неисполнения поручения, хотя бы они были причинены вследствие легкой вины мандатария.

Мандант обязан был, в свою очередь, возместить мандатарию издержки, понесенные при исполнении поручения, даже независимо от результата, лишь бы мандатарий действовал добросовестно и разумно. За успешно выполненное поручение мандант мог уплатить мандатарию материально выраженную "благодарность" – honor, в самом названии которой (от лат. «отчет») был заложен смысл, не принижающий поверенного, который обычно, в отличие от "нанявшегося" в договоре найма услуг, принадлежал к тому же социальному кругу, что и доверитель.

Прекращался договор поручения, помимо исполнения, односторонним отказом либо смертью одной из сторон.

Договором товарищества назывался договор, по которому двое или несколько лиц объединялись для осуществления известной общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом, или личной деятельностью, или сочетанием имущественного взноса с личными услугами с тем, чтобы прибыль и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре указаний – поровну.

Товарищество отличалось от всех иных договоров тем, что в нем могло участвовать сколько угодно лиц, объединявших свои имущественные вклады и личные усилия для достижения какой-либо общей цели – построить дом, вести торговлю, заниматься определенной промышленной деятельностью и т.п.

Для признания договора товарищества заключенным его участники должны были достичь соглашения об общей не противоправной цели, ради которой они договорились, а также о размере вкладов каждого из них.

Договором товарищества создавалась определенная имущественная общность. И каждый товарищ должен был внести для общего дела установленный вклад. Вклады при этом могли быть равными или неравными, воплощаться в имуществе либо в услугах вкладчика (например, по управлению общими делами товарищества).

Существенным в содержании договора товарищества являлось участие товарищей в прибылях и убытках. Как правило, прибыли и убытки, если договором не было установлено иное, распределялись поровну, но могли определяться и пропорционально вкладу каждого.

Вообще важно было то, что права и обязанности каждого члена товарищества в отношении друг к другу были строго определены заранее, при достижении консенсуса.

После того как договор вступил в силу, все его участники приобретали равные права и равные обязанности с предоставлением каждому из них в необходимых случаях права на иск из товарищества (actio pro socio).

Римскому праву известны четыре вида товарищества:

1. товарищество всех имуществ, возникавшее в отношениях всех членов семьи, стремившихся сохранить семейную общность, включавшее в себя как реальное имущество, так и будущность приобретения;

2. доходное товарищество, объединявшее определенные части имущества его членов – вклады, а также будущие приобретения, возникшие из соответствующей деятельности товарищей;

3. товарищество какого – нибудь дела – форма совместной деятельности конкретного вида (например, организация доставки грузов), при которой объединялось имущество, необходимое для этой цели, а также получаемое при её осуществлении;

4. товарищество одной вещи или одного дела создавалось, когда объектом совместной деятельности была единичная вещь (например, земля) либо единичные мероприятия (например, торговый рейс)

Каждый из товарищей обязан был проявлять в общих делах такую же степень заботливости, как в делах собственных, отвечая даже за легкую неосторожность. Но поскольку товарищество являлось совокупностью лиц, а не единым лицом (юридическим лицом оно не являлось), то ответственность во внешних отношениях нес данный конкретный товарищ, а не товарищество в целом.

Римское право классического периода знало и так называемые безыменные контракты (contractus innominati). Развитие имущественных отношений породило ряд договоров "без имени", не подпадающих целиком под признаки какой-либо из четырех групп контрактов, но также обеспечиваемых исковой защитой.

Римские юристы классифицировали их при помощи следующих словесных формул:

- do ut des ("даю, чтобы ты дал", например, передаю вещь в обмен на другую);

- do ut facias ("даю, чтобы ты сделал", например, даю вещь за исполнение тобой определенной работы);

- facio ut des ("делаю, чтобы ты дал", – например, отпускаю на волю раба, чтобы получить за это от тебя определенную денежную сумму);

- facio ut facias («делаю, чтобы ты сделал» – например, отпускаю на волю раба, чтобы ты освободил своего раба). Применялись безыменные контракты, а разнообразных конкретных ситуациях.

Наиболее существенными были три их вида: мена, прекарий и оценочный договор.

Договор мены (permutatio) был близок по хозяйственному назначению к договору купли-продажи. Только при договоре мены происходил обмен вещи не на деньги, а на другую вещь, причем обе вещи переходили в собственность сторон. Он подпадал под формулу do ut des. Договор купли-продажи заключается простым выражением согласия договаривающихся сторон, а мена порождает обязательство с передачей вещи: если вещь не передана, то мы говорим, что обязательство возникает в силу простого соглашения. Вещи передаются при мене на праве собственности. Древнейшая форма непосредственного товарообмена - мена со временем отошла на второй план. Но вопросы ответственности сторон по договору мены решались на тех же основаниях, как и при купле-продаже.

Прекарий (precarium) - договор, в котором срок не обозначен и имущество подлежит возврату по требованию передавшего его контрагента. Он юридически закреплял передачу вещи одним лицом, и бесплатное пользование другого, обязанного возвратить ее по первому требованию передавшего. Римские юристы подводили его под формулу facio ut facias.

Оценочный договор (aestimatum)- это договор, по которому определенная вещь передается одной стороной для продажи по известной оценке другой стороне, с тем чтобы эта другая сторона или предоставила первой сумму, в которую оценена переданная вещь, или возвратила саму вещь. Юридическая сила договора возникает с момента передачи вещи, вследствие чего он и причисляется к безыменным контрактам. Применялся в отношениях крупного торговца с мелким. Первый передавал второму вещь для продажи с обозначением ее цены. Если второму продать вещь по указанной цене не удавалось, она подлежала возврату, если продажа состоялась по точно обусловленной цене, продавец передавал собственнику вещи все вырученные от продажи деньги; если вещь была продана по более высокой цене, разницу оставлял себе продавец, передавая собственнику лишь обозначенную им цену. Отступлением от общего правила было то обстоятельство, что торговый агент, сам не обладавший правом собственности на вещь, передавал это право приобретателю: объяснить это можно лишь тем, что вещь продавалась по воле ее собственника.

2. Стороны в договоре

Стороны в договоре чаще всего представлены двумя лицами – кредитором и дебитором (должником). Кредитор – тот, «кому кто-либо что-либо должен на основании иска, или на основании обвинения… или в безусловном виде, или со сроком, или под условием». Должник – «тот, у кого можно истребовать деньги против его воли». Кредитор может быть единым физическим или юридическим лицом – должников может быть несколько (например, кредитор-государство). Может быть ситуация, когда кредиторов несколько, а должник один (например, в рамках совместной собственности). Но есть договоры с несколькими кредиторами и несколькими должниками. При делимости предмета договора (например, денежной суммы) обязательство, из него вытекающее, возлагалось на каждого из должников по долям. Это – долевая ответственность, существовавшая в тех случаях, когда предусматривалась законом или договором. В договор могло быть включено положение о возложении ответственности на каждого из должников во всем объеме или предоставления права требования каждому из кредиторов во всем объеме, но с условием, что обязательство будет исполнено один раз. В этом случае речь идет о солидарной ответственности. Если в договоре несколько солидарных кредиторов, то это – активная солидарность, если несколько солидарных должников, то пассивная солидарность.

Заключение договора третьими лицами в интересах потенциальных сторон не допускалось. Было возможно только заключение договора опекунами и попечителями в пользу подопечных. В пределах пекулия действительны были договоры, заключенные рабом для своего господина или подвластным сыном для главы семьи. Они могли также заключать некоторые сделки по специальному поручению господина или главы семьи. Кроме этого, был узаконен переход права требования кредитора и обязанности должника к наследникам.

На древнейшем этапе римской истории не допускалась замена сторон в договоре. Такая возможность появилась с оживлением хозяйственной жизни, юридическим средством которой стала новация. Новация осуществлялась в форме стипуляции (контракт, приобретавший действительность с произнесением контрагентами определенных фраз) и состояла в прекращении обязательства путем замены его новым обязательством. Новация должна содержать какой – либо новый элемент по сравнению с первоначальным обязательством, что может выражаться в изменении его характера, либо изменении личности кредитора, либо личности должника, могут устраняться либо вводиться условие или срок, может измениться основание первоначального обязательства. Основным недостатком новации являлось то, что результатом её была не передача права требования, а установление нового (вместо прежнего) обязательства.

Вызванная развитием хозяйственной жизни необходимость регламентации прямой уступки права требования была реализована посредством использования в долговых отношениях фигуры представителя (когнитора или прокуратора) в формулярном процессе. Кредитор, с целью уступки своего права требования назначал прокуратора, которому поручал взыскание по своему требованию, с оговоркой, что взысканное прокуратор может удержать за собой. В результате прокуратор в формулярном процессе становится цессионарием (лицо, которому передавалось право требования). Сама процедура получила название цессии. Цессия сгладила недостатки новации: новый кредитор (цессионарий) лишь осуществлял прежнее требование, поэтому согласие должника не требовалось. Не могли быть предметом цессии личные права кредитора, например, иски об алиментах. В цессии действует правило, принадлежавшее Ульпиану: «Никто не может перенести больше прав на другого, чем он имел бы сам».

Возможен также перевод долга (замена должника), который осуществлялся в форме новации: между кредитором и новым должником заключался новый договор, прекращавший обязательство между первоначальным должником и кредитором. Такая замена была возможна только с согласия последнего, т.к. новому должнику он мог не доверять.

3.Воля и выражение воли в договоре

Для совершения договора (как и всякой сделки) недостаточно, чтобы лица, его совершающие, имели решение воли установить определенные правоотношения. Воля должна быть выражена (изъявлена) вовне. Формы выражения воли могут быть различны: слово, письмо, жест (например, утвердительное или отрицательное наклонение головы); в известных случаях – молчание. Римский юрист говорит: «…кто молчит, не считается безусловно согласившимся, но вместе с тем он и не отрицает». Наконец, воля может быть выражена с помощью так называемых конклюдентных действий, т.е. таких действий, из которых можно сделать вывод, заключить, что лицо, желает совершить известную сделку; например, лицо, призываемое к наследству, не делает заявлений ни о принятии наследства, ни об отказе от него; но оно ремонтирует дом, входящий в состав наследства, заключает договора найма с квартирантами, словом, ведет себя как наследник; из этих действий данного лица, которые сами по себе имеют свое самостоятельное значение, можно сделать вывод, что лицо принимает наследство.

Для некоторых сделок закон предписывал совершенно определенный способ выражения воли; такие сделки называются формальными (например, манципация). Другие сделки не были связаны с определенной формой; стороны могли выражать свою волю тем или иным способом по своему усмотрению (например, консенсуальные контракты); такие сделки называются неформальными.

Важное значение имеет существенность заблуждения. Заблуждение может относиться к самому характеру сделки; например, лицо дает по договору другому лицу денежную сумму на хранение, а получающий деньги ошибочно полагает, что деньги даются ему взаймы. В этом случае не возникает ни договора хранения, ни договора займа за отсутствием соглашения (вместо соглашения получилось недоразумение).

Заблуждение может относиться к личности контрагента. Значение такому заблуждению придается лишь тогда, когда по характеру сделки важны личные особенности контрагента; например, заблуждение в личности покупателя имеет значение при купле-продаже с отсрочкой или рассрочкой платежа и совершенно безразлично при купле-продаже за наличный расчет.

Существенным является также заблуждение в предмете; например, если продается один земельный участок, а покупатель по заблуждению считает, что покупает другой участок, договора не возникает (но если лицо ошибается только в названии предметов, так что по внешности стороны как будто выражают волю в отношении различных предметов, а по существу они имеют в виду один и тот же предмет, то договор вполне действителен).

Воля лица должна быть выражена в договоре сознательно и свободно, без какого-либо постороннего давления. Такого свободного выражения воли нет, когда имеет место обман, насилие, принуждение.

Обман имел в римском праве несколько значений. В качестве обстоятельства, опорочивающего выражение воли в договоре, обман понимался как умышленное введение кого-либо в заблуждение с намерением вызвать волеизъявление, причиняющее ущерб лицу, совершающему такое волеизъявление.

Договор, совершенный под влиянием обмана, не являлся абсолютно ничтожным: он вызывал юридические последствия, но лицу, выразившему волю под влиянием обмана, давались средства (иск) для того, чтобы лишить договор силы. Присуждение по этому иску влекло за собой бесчестье.

Принуждение к заключению договора может выразиться в физическом насилии (например, выводят рукой лица его подпись; или психическое давление). В этом случае, договор, заключенный под влиянием принуждения, можно было оспорить или с помощью иска, вытекающего из договора, или специального иска.

4. Структура договора.

Всякий договор, в понимании римских юристов, состоит из трех основных элементов, непременных частей – столь существенных, что без них договора вообще не возникало. Это были:

а) соглашение сторон;

б) предмет договора;

в) основание договора.

1. Соглашение сторон – это добровольно изъявленная воля двух или более сторон об одном и том же. Между ними должна быть достигнута договоренность по поводу совпадающих условий, т.е. соглашение считалось достигнутым, если предложение заключить договор, исходящее от одного лица, принималось другим (лично, письмами или через посланца).

Для придания соглашению правовой значимости необходимы были серьезные намерения его участников. Правовое значение имеет воля, выраженная вовне. Ничтожны волеизъявления, не направленные на установление юридических последствий.

Далее: соглашение должно быть облечено в необходимую форму, т.е. для действительности сделки требовался определенный способ изъявления воли (например, завещание, манципация, стипуляция). В других случаях выражение воли не связано с какой-либо формой: достаточно действия, из которого можно было сделать вывод о выражении воли (например, заимодавец возвращает расписку заемщику, прощая ему долг – если из ситуации не следует иного).

Очень важное условие соглашения – дееспособность лиц, вступающих в договор. Не было соглашения, вернее, оно было порочным, недействительным если оно заключалось с рабом, с душевнобольными и с детьми 7-летнего возраста. Дети старше 7 лет и лица, имевшие репутацию расточителей, а также женщины, состоявшие под опекой, могли заключать лишь такие соглашения, где они становились кредиторами.

Недействительными, порочными были также соглашения, заключенные под влиянием заблуждения, угрозы, обмана или даже злого умысла, тем более – насилия.

Как правило, лицо, заключившее сделку, руководствуется определенными соображениями, которые приводят его к соответствующему решению. Эти соображения называются мотивами сделки. Мотивы имеют правовое значение в том случае, если они включены в содержание сделки.

В соглашении воля сторон должна быть выражена, разумеется, свободно, вне постороннего воздействия.

2. Существенный элемент договора – его предмет.

Относительно предмета соглашения существует два различных мнения:

1. предметом его является содержание обязательства (дать, сделать, предоставить);

2. предмет соглашения – тот объект, на который распространяется обязательство (вещи, деньги, работы, услуги).

В зависимости от характера соглашения предметом его может быть и действие, и вещь (как материальный объект внешнего мира). Предмет соглашения может быть обозначен индивидуально или определяться родовыми признаками. Это различие приобретает практическое значение при исполнении обязательства. В случае гибели индивидуально – определенной вещи (предмета, соглашения) становятся невозможным исполнение в натуре, т.к. исключается замена погибшей вещи без вины должника (раб Стих, конь Буцефал). При гибели родовой вещи без вины должника обязательство не прекращается, т.к. сохраняется возможность замены вещи (например, тонна пшеницы).

К "содержанию" обязательства относились действия сторон. Эти действия должны были соответствовать трем условиям:

а) они должны быть осуществимы физически (невозможна продажа умершего раба) или юридически (нельзя продавать вещи, изъятые из оборота);

б) они не должны были противоречить законам, добрым нравам, не должны быть осуждаемыморалью;

в)они должны обязательно содержать интерес кредитора (если этот интерес отсутствовал, то заключенный договор не мог приобрести юридической силы, например, продажа вещи, не имеющей денежного выражения).

3. Важный элемент договора – основание договора. Это была цель (кауза), ради которой заключался договор, непосредственный мотив, приведший к заключению договора (например передача вещи – при договорах займа, ссуды, хранения; перенесение права собственности с продавца на покупателя – при купле-продаже и т.п.).

если вы, являясь обязанной стороной, вступаете в договор займа, то ваша ближайшая цель – получить от заимодавца известную сумму. Это и есть основание. Каждое основание имеет свои специфические черты, оно воплощается в соответствующем договоре и придает ему определенные типичные признаки, отличающие его от других типов договоров. Договоры (соглашения), в содержании которых ясно обозначена кауза, называются каузальным. Недостижение каузы в каузальном договоре приводит к его недействительности.

Наряду с каузальными существуют договоры, из которых не видно, какая кауза лежит в их основании. Такие договоры как бы абстрагированы от своей каузы и называются абстрактными. Древнейшим видом абстрактного договора была стипуляция («Обязуешься уплатить сто?» - «Обязуюсь»). Как видно, стипуляция не содержала в себе указания, по какому основанию должник обязывался уплатить: займу, купле-продаже или же по иным основаниям. Юридические последствия в абстрактных договорах наступают независимо от осуществления каузы.

Нередко по желанию сторон, в договор включаются части (элементы), не влияющие на его действительность. Такие элементы, конкретизирующие различные обстоятельства исполнения обязательства, вытекающего из договора, называются случайными. К ним относятся: место, условие, срок.

Место исполнения. Место исполнения определялось прежде всего договором сторон. В соглашениях, в которых не было обусловлено место исполнения, таковым считалось место возможного предъявления иска по данному обязательству (там, где можно предъявить иск по данному обязательству). В соответствии с общим правилом подсудность споров из договоров определялась местожительством должника. Кроме того, независимо от этого правила, любой иск может быть, независимо от гражданства или места жительства, предъявлен в Риме согласно принципу «Рим – наше общее отечество».

Условие – такая оговорка в договоре, посредством которой юридические последствия договора ставятся в зависимость от наступления или ненаступления в будущем события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Условным называется договор, действие которого зависит от будущего неизвестного события (о котором неизвестно, наступит оно или нет): «Если Тиций сделается консулом, обязуешься ли дать пять золотых?». Условие не должно противоречит праву, а также нравственности. Условие должно быть возможным. Классический пример невозможного условия: «Если ты коснешься пальцем неба…».

Если стороны откладывают возникновение юридических последствий договора, то условие будет считаться отлагательным (например, продается обстановка при условии, если состоится переезд продавца на жительство в другой город). В других случаях в зависимость от условия может быть поставлено не возникновение, а прекращение юридических последствий договора, так что с наступлением условий возникшие последствия отменяются; поэтому такие условия называются отменительными или резолютивными (например, в договор купли-продажи вводится условие, что если с течением месячного срока покупная цена не будет уплачена, то вещь будет считаться непроданной).

Срок – заранее установленный момент времени, с наступлением которого договор вступает в силу или прекращает свое действие. Первый случай называется начальным сроком, последний – конечным. Срок может быть календарным днем, а возможен и срок неопределенный – когда неизвестен момент его наступления, например, обозначение события первыми заморозками. Включение в договор срока ставит юридические последствия договора в зависимость от известного события. Различие между сроком и условием состоит в том, что при сроке событие, в зависимость от которого поставлены юридические последствия, непременно должно наступить, хотя может быть неизвестно, когда оно наступит (например, смерть лица).

Различали виды сроков:

а) срок, при котором известно, что он наступит и когда именно (например, договор заключен сроком на два месяца);

б) срок, при котором известно, что событие наступит, но неизвестно когда (например, договор о пожизненном пользовании).

В) срок отменительный – наступление которого прекращает действие договора

Г) срок отлагательный - с наступлением которого договор начинает действовать (например, договор продажи дома с условием, что покупатель вселится в него с наступлением весны). Обязательство из договора существует с момента его заключения, но правовое действие отлагательного срока начинается с момента его наступления, а не с момента заключения договора.

Договор, не обремененный случайными элементами (указанием места исполнения, условия или срока), называется «чистым договором».