Перемена лиц в обязательстве

Перемена лиц в обязательстве означает случаи, когда происходит замена кредитора или должника.

Замена кредитора происходит или в силу закона или путем заключения кредитором соглашения (сделки) с третьим лицом об уступке принадлежащего кредитору права требования.

В силу закона уступка права требования может иметь место в случаях, предусмотренных ст.387 ГК РФ:

- в результате универсального правопреемства (при реорганизации юридического лица или наследственном правопреемстве);

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом (например, при реализации одним из сособственников права преимущественной покупки доли в праве общей собственности при продаже ее постороннему лицу; при реализации арендатором преимущественного права на возобновление договора аренды);

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- при суброгации (переход прав) страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

- в других случаях, предусмотренных законом.

Замена кредитора по договору называется цессией. Кредитор, передающий свое право требования, называется цедентом, а принимающий права требования (новый кредитор) цессионарием.

Цессия может быть возмездной и безвозмездной[123]. Согласие должника на уступку права требования не требуется. Если же личность кредитора имеет существенное значение для должника, то тогда такое согласие необходимо (п.2 ст.388 ГК РФ). (Например, комитент, давший комиссионное поручение комиссионеру и обязавшийся уплатить ему за это вознаграждение, вправе оговорить, что без его согласия комиссионер не может не только передавать другим лицам комиссионное поручение, но и право получить вознаграждение.При передаче именной облигации новому держателю необходимо также получить согласие должника).

Не допускается передача третьим лицам:

- права, неразрывно связанного с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда жизни и здоровью) (ст.383 ГК РФ);

- права, основанного на членстве в организации;

- права по регрессным требования (абз.2 п.1 ст.382 ГК РФ);

- права, возникшие из договора авторского заказа ( право признаваться автором произведения, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право обнародовать произведение[124], право на отзыв произведения, право на защиту произведения (ст.1265, 1266, 1268, 1269 ГК РФ);

- права преимущественной покупки доли в общей собственности (п.4 ст.250 ГК РФ);

- права требования к гаранту, принадлежащего бенефициару по банковской гарантии (ст.372 ГК РФ) (иное может быть предусмотрено договором);

- права требования, принадлежащего финансовому агенту по договору финансирования под уступку денежного требования (ст.829 ГК РФ) (иное может быть предусмотрено договором);

- права, вытекающего из лицензии, при продаже предприятия или при сдаче его в аренду (п.3 ст.559 и п.2 ст.656 ГК РФ);

- права на предъявление претензий и исков к транспортной организации, принадлежащего грузоотправителям, грузополучателям, фрахтовщикам, экспедиторам, страховщикам (ст.120, 125 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации"; ст.39, 41 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта" и др.)

Кредитор обязан письменно уведомить должника о состоявшемся переходе его прав другому лицу. При отсутствии такого уведомления новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему лицу (п.3 ст. 382 ГК РФ).

При уступке требования никаких изменений в объеме прав и обязанностей сторон не происходит. Требование переходит в том состоянии, в каком оно находилось к моменту перехода, со всеми его преимуществами и недостатками. Вместе с уступленным требованием к новому кредитору переходят установленные для требования обеспечительные обязательства и другие связанные с ним права. (Например, право займодавца на получение с заемщика процентов на сумму займа – п.1 ст.809 ГК РФ, право держателя именного сертификата на получение от банка обусловленных в сертификате процентов – п.1 ст.844 ГК РФ).

Уступка права требования должна быть совершена в определенной форме, установленной для совершения сделки, права по которой уступаются. Так, в ст. 389 ГК РФ закреплено, что:

1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Пункт п.3 ст.146 ГК РФ устанавливает, что уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.

В соответствии со ст.159 ГК РФ уступка требования из устной сделки (это в основном мелкие бытовые сделки) может быть совершена в устной форме.

Выбывающий из обязательства кредитор обязан передать новому кредитору все документы, удостоверяющие право требования, и сообщить другие сведения, имеющие значение для осуществления требований (п.2 ст.385 ГК РФ).

При возмездном характере сделки цедент несет ответственность за недействительность передаваемого требования. Он не будет отвечать, если передал действительное требование, но в силу неисполнения обязательства должником новый кредитор не может реализовать свое право

Исключением является принятие на себя цедентом поручительства за должника перед новым кредитором (ст.390 ГК РФ)[125].

Если сделка является безвозмездной, цедент не отвечает ни за недействительность, ни за фактическую осуществимость требования.

Случаи перемены должника в обязательстве возможны, если обязательства не носят строго личного характера. К таким случаям относятся:

1. Универсальное правопреемство (кредитор обычно имеет право требовать досрочного исполнения обязательства, расторжения обязательства и возмещения убытков).

2. Перевод долга (делегация). Замена должника осуществляется только с согласия кредитора. Если такого согласия нет, то перевод долга невозможен, а состоявшийся признается ничтожным.

Помимо согласия кредитора на перевод долга делегация не должна противоречить требованиям закона. Такое противоречие будет иметь место, если новый должник не обладает специальной правоспособностью или лицензией для осуществления деятельности, которая необходима для выполнения передаваемого ему долга.

По общему правилу долг переходит к новому должнику в полном объеме, однако обеспечивающие его исполнение залог и поручительство при этом прекращаются, если залогодатель и поручитель специально не дают согласия отвечать за нового должника. Неустойка и условие о задатке по переданному долгу свое действие сохраняют.

Перевод долга должен быть совершен в той же форме, которая требовалась для совершения сделки, обязанность по исполнению которой передается (п.2 ст.391 ГК РФ). Должник, выбывая из обязательства, не несет ответственности перед кредитором за невыполнение обязательства новым должником.

И при уступке требования, и при переводе долга новый должник вправе выдвигать против кредитора возражения, которые имел к кредитору первоначальный должник(ст.392 ГК РФ).

Во взаимных обязательствах происходит одновременно и передача права требования, и перевод долга. В таких случаях необходимо выполнение условий, относящихся как к уступке права требования, так и к переводу долга.