Способы избежания уплаты ЕНВД при заключении договора о совместной деятельности

УНИВЕРСАЛЬНЫЙ СПОСОБ: ИЩЕМ ТОВАРИЩА

Способ избежать ЕНВД по всем видам деятельности, которые подлежат переводу на ЕНВД, - заключить договор простого товарищества.

Согласно пункту 2.1 статьи 346.26 НК РФ, ЕНВД не применяется по подлежащим переводу видам деятельности, если они осуществляются в рамках договора простого товарищества. Этот договор регламентирован статьей 1041 ГК РФ.

Покажем на примере (по розничной торговле), как именно лучше воспользоваться этим способом.

Практическая реализация. Предположим, компания (предприниматель) переведена на ЕНВД по розничной торговле. Площадь демонстрационного (торгового) зала - менее 150 кв. м. Но основную долю выручки фирма получает от торговли по договорам поставки с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Чтобы избавиться от «вмененки», компании надо найти партнера, с которым предстоит начать совместную деятельность в рамках договора простого товарищества. Им может стать любой хозяйствующий субъект (желательно дружественный) - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Один из вариантов: договор простого товарищества заключается между предпринимателем (который хочет избежать ЕНВД) и компанией, учредителем которой он же и является (или контролирует ее иначе). Роль компании в совместной деятельности - ведение учета и распределение прибыли за вознаграждение, достаточное для покрытия административных расходов.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА

Алексей АРХИЕРЕЙСКИЙ, управляющий партнер юридической компании «ЭкспертФинанс»:

- Во избежание рисков участники должны быть готовы представить налоговикам подтверждение реального внесения вкладов и фактического участия в делах товарищества. В противном случае договор о совместной деятельности без труда будет признан притворным, прикрывающим внешнее ведение бухучета. Что повлечет и утрату основания для неприменения ЕНВД.

Другой вариант: компания, желающая уйти от «вмененки», заключает договор простого товарищества с индивидуальным предпринимателем, которым вполне может стать сотрудник или учредитель фирмы. В договоре можно предусмотреть, что 90 процентов совместного вклада принадлежит компании. И на нее же возложено ведение общих дел. Дополнительные финансовые затраты будут минимальны, поскольку размер распределенной в пользу предпринимателя прибыли незначителен.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА

Алексей АРХИЕРЕЙСКИЙ, управляющий партнер юридической компании «ЭкспертФинанс»:

- Вклад предпринимателя следует сделать больше. Иначе у налоговиков обязательно возникнут подозрения в притворности договора. Скорее всего в рознице небольшие проценты от общего имущества - достаточно малая величина. Причем настолько, что налоговики смогут только на этом основании утверждать: для «миноритарного товарища» вступление в совместную деятельность явно лишено разумного экономического смысла. И соответственно целью этой операции является получение необоснованной экономической выгоды.

Фактически этот способ плательщикам подсказал сам законодатель, установив с 1 января 2006 года в пункте 2 статьи 346.26 НК РФ запрет на применение ЕНВД участниками простого товарищества (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).

До этих изменений уклониться от ЕНВД было практически невозможно. Особенно если по видам предпринимательской деятельности не были установлены ограничения, нарушение которых означало бы прекращение спецрежима.

Следовательно, применение этого способа не обернется для налогоплательщика негативными последствиями, поэтому налоговые риски отсутствуют. Более того, подтверждением является письмо Минфина России от 28.04.06 № 03-11-02/100, в котором чиновники указали, что с 1 января 2006 года ни само простое товарищество, ни его участники не являются плательщиками ЕНВД.

Как мы уже сказали выше, способ с простым товариществом универсален: его можно применить не только в сфере розничной торговли, но и в сфере общественного питания, бытовых услуг, а также по другим видам предпринимательской деятельности. В подтверждение тому можно привести письмо Минфина России от 27.06.06 № 03-11-05/160. В нем рассмотрена ситуация, в которой индивидуальный предприниматель заключил договор простого товарищества с компанией на оказание юридическим лицам по безналичному расчету услуг автосервиса. По мнению Минфина, в данном случае доходы, полученные от участия в простом товариществе, не облагаются ЕНВД.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА

Алексей ГРИШИН, эксперт-аналитик ЗАО «Консалтинговая группа "Зеркало"»:

- Минфин считает, что при осуществлении в рамках договора простого товарищества деятельности, облагаемой ЕНВД, необходимо применять общий режим налогообложения (письмо № 03-11-02/100). Поэтому у плательщиков, которые ведут в рамках договора простого товарищества виды деятельности, подпадающие под ЕНВД, и используют «упрощенку», могут возникнуть споры с налоговыми органами. Соответственно инспекция может доначислить те налоги, от которых есть освобождение при «упрощенке».

Александр АНИЩЕНКО, аудитор ООО «Аудиторская фирма "Атолл-АФ"»:

- Следует учесть, что, когда в простое товарищество объединяются плательщики, применяющие УСН, платить единый налог они смогут только в отношении тех доходов, которые получены ими вне рамок товарищества.

Так считает Минфин России (письма от 21.02.06 № 03-11-04/2/49, от 22.12.06 № 03-11-05/282). Аргументы следующие.

Простое товарищество не образует юридическое лицо (ст. 1041 ГК РФ). А «упрощенку» могут применять только организации или предприниматели (ст. 346.11 НК РФ). Поэтому участники простого товарищества должны учитывать прибыль, полученную от совместной деятельности, по главе 25 НК РФ. А на участника, ведущего общие дела (даже если он применяет «упрощенку»), возлагаются обязанности плательщика НДС (ст. 174.1 НК РФ).

Однако Минфину можно и возразить. Cтатья 174.1 НК РФ, определяющая особенности исчисления НДС по операциям простого товарищества, - общая норма. Применение УСН регулируется специальной главой 26.2 НК РФ. Там же сказано, что плательщики УСН не признаются плательщиками НДС, за исключением его уплаты при ввозе товаров на таможенную территорию РФ. А специальные нормы имеют приоритет над общими.

Прогнозирование и планирование ЕНВД для его уплаты без совмещения с другими налоговыми режимами. Оптимальный выбор налогооблагаемый базы при УСН.

Соблюдение ограничений при планировании и прогнозировании единого налога при применении УСН. Расчет оптимальной суммы заработной платы при применении УСН.

Оптимизация налога на имущество в связи с изменением внутренней организационной структуры налогоплательщика, с рационализацией состава и структуры оборотных активов, с использованием льгот. Прогнозирование и планирование налога на имущество с помощью учетной политики.