Переход на уплату ЕНВД добровольный

С 2013 г. применение системы налогообложения в виде ЕНВД не является обязательным (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). Организации и индивидуальные предприниматели могут добровольно перейти на данный спецрежим при соблюдении установленных ограничений, а также если на соответствующей территории такой режим введен органами местного самоуправления. С 2018 г. ЕНВД будет отменен (п. 8 ст. 5 Федерального закона от 29.06.2012 N 97-ФЗ).

Налогоплательщики, изъявившие желание перейти на уплату ЕНВД, должны встать на учет в качестве плательщика единого налога в налоговом органе, подав заявление по установленной форме в течение пяти рабочих дней с начала применения ЕНВД (п. п. 2 и 3 ст. 346.28, п. 6 ст. 6.1 НК РФ). При этом датой постановки на учет в качестве плательщика ЕНВД считается дата начала применения этого спецрежима, указанная налогоплательщиком в заявлении.

Плательщики ЕНВД вправе перейти на иной режим налогообложения со следующего календарного года (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). При этом из-за нарушений требований, установленных для применения ЕНВД, по итогам квартала налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения уже с начала квартала, в котором допущены нарушения (п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ).

Переходные положения

Для налогоплательщиков, которые уплачивали ЕНВД в 2012 г. и желают продолжить применение этого спецрежима в 2013 г., Федеральным законом от 25.06.2012 N 94-ФЗ не предусмотрено переходных положений. Представляется, что заявление о постановке на учет такие организации и предприниматели подавать не должны, поскольку уже являются плательщиками ЕНВД и ведут облагаемую ЕНВД деятельность. А обязанность подавать в налоговый орган заявление о постановке на учет в качестве плательщика единого налога возникает со дня начала применения ЕНВД (п. 3 ст. 346.28 НК РФ).

Минфин России разъяснил, что не должны повторно подавать заявление в инспекцию организации и индивидуальные предприниматели, которые уже состоят на учете в инспекции в качестве плательщиков ЕНВД и желают продолжить применение данного спецрежима после 1 января 2013 г. (Письма от 21.01.2013 N 03-11-11/11, от 27.12.2012 N 03-02-07/2-183). Если же до 2013 г. лицо применяло ЕНВД и представляло в налоговый орган соответствующие декларации, однако не подало заявления о постановке на учет в качестве плательщика указанного налога, то при желании продолжать применять данный спецрежим такой налогоплательщик должен подать соответствующее заявление в инспекцию. При этом в качестве даты начала применения ЕНВД необходимо указывать дату начала того налогового периода, по которому представлялась декларация. Такое заявление необходимо подать до представления декларации за I квартал 2013 г. В ином случае, если инспекция не получит сведений о переходе налогоплательщика на УСН или патентную систему, это лицо будет признано применяющим с 1 января 2013 г. общий режим.

Позицию финансового ведомства поддерживает и ФНС России (Письма от 06.12.2012 N ЕД-4-3/20659@, от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22651@, от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22653@).

Переход с ЕНВД на УСН в течение налогового периода

Минфин России в Письме от 28.12.2012 N 03-11-06/2/150 рассмотрел ситуацию, когда организация, уплачивающая в 2013 г. ЕНВД в отношении розничной торговли, утратила право на применение данного спецрежима, поскольку площадь торгового зала магазина превысила 150 кв. м. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ лица, которые перестали быть плательщиками ЕНВД, вправе на основании уведомления перейти на УСН с начала того месяца, в котором была прекращена их обязанность по уплате ЕНВД. Вправе ли указанная выше организация воспользоваться данной нормой и перейти на УСН с начала квартала, в котором физический показатель превысил предельное значение?

Финансовое ведомство ответило на этот вопрос отрицательно. По его мнению, норма абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ распространяется только на тех налогоплательщиков, которые в течение календарного года прекратили вести предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД, и начали осуществлять иной вид деятельности. В рассматриваемом же случае организация должна исчислить налоги в соответствии с общим режимом налогообложения начиная с 1-го числа квартала, в котором площадь торгового зала превысила 150 кв. м. На УСН налогоплательщик сможет перейти только с 1 января следующего года, если уведомит об этом инспекцию не позднее 31 декабря года, в котором физический показатель превысил пороговое значение, то есть в общем порядке (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Аналогичный вывод содержится в Письме Минфина России от 12.09.2012 N 03-11-06/2/123).

Однако возможна и иная точка зрения, которая основана на буквальном толковании абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ. Правилом данного абзаца можно воспользоваться, если организация перестала быть плательщиком ЕНВД. Перестать быть плательщиком единого налога можно как при прекращении деятельности, облагаемой ЕНВД, так и при нарушении условий применения этого спецрежима, например превышении площади торгового зала 150 кв. м. В Налоговом кодексе РФ не указано, что рассматриваемая норма применяется только в первом из перечисленных случаев. В то же время все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов налогового законодательства толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Следует отметить, что процитированная редакция абз. 2 п. 2 ст. 346.13 НК РФ действует с 1 января 2013 г. Ранее в данной норме было указано на возможность перехода на УСН организаций и предпринимателей, которые перестали быть плательщиками ЕНВД в соответствии с нормативными правовыми актами представительных органов местного самоуправления. Минфин России разъяснял, что этим правилом могут воспользоваться налогоплательщики только тех муниципальных образований, на чьих территориях ЕНВД был отменен после начала календарного года (см. Письма от 30.04.2009 N 03-11-09/157, от 20.04.2009 N 03-11-09/144, от 10.05.2006 N 03-11-04/2/100). Однако даже при такой формулировке нормы суды допускали возможность перехода на УСН с месяца, в котором была прекращена обязанность по уплате ЕНВД, в случае нарушения условий применения данного спецрежима, например при превышении максимального значения площади торгового зала или зала обслуживания (см. Постановления ФАС Центрального округа от 19.03.2009 N А48-2029/08-8 (Определением ВАС РФ от 21.08.2009 N ВАС-8660/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Северо-Кавказского округа от 13.02.2009 N А32-22122/2006-51/313-2008-25/8-19/164, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2012 N 07АП-488/12). Однако есть примеры судебных решений и с противоположными выводами, подтверждающими позицию финансового ведомства (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 16.03.2012 N А41-36987/10, ФАС Северо-Западного округа от 04.06.2008 N А21-6882/2007 (Определением ВАС РФ от 13.11.2008 N 11349/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).

Таким образом, если площадь торгового зала в 2013 г. превысила или превысит 150 кв. м, организация может перейти на УСН с начала квартала, в котором изменился данный физический показатель. Однако в этом случае вероятны споры с налоговыми органами. Правомерность своих действий налогоплательщику придется отстаивать в суде.