Деятельности можно продолжать применять ЕСХН

Значимым нововведением является дополнение ст. 346.3 НК РФ новым п. 4.1. Согласно данному положению вновь созданная организация (вновь зарегистрированный предприниматель) вправе продолжать применять ЕСХН, даже если в первом налоговом периоде у нее отсутствовали доходы от сельскохозяйственной деятельности. При этом необходимо, чтобы в указанном периоде не было нарушений требований, установленных для применения ЕСХН.

Минфин России в Письме от 28.01.2013 N 03-11-09/11 (направлено Письмом ФНС России от 25.02.2013 N ЕД-4-3/3075@) разъяснил, что подп. 1 п. 4.1 ст. 346.3 НК РФ распространяется только на тех налогоплательщиков, которые были созданы или зарегистрированы начиная с 1 января 2013 г. Однако ни в данном подпункте, ни в Федеральном законе от 25.06.2012 N 94-ФЗ, которым он был введен, не уточняется, для каких именно налогоплательщиков установлено новое правило. Согласно подп. 1 п. 4.1 ст. 346.3 НК РФ вновь созданная организация (вновь зарегистрированный предприниматель) вправе продолжить применять ЕСХН в следующем налоговом периоде, если у нее в первом налоговом периоде отсутствовали доходы, учитываемые при определении налоговой базы. Для вновь созданных (вновь зарегистрированных) налогоплательщиков, у которых первый налоговый период закончился 31 декабря 2012 г., следующий налоговый период по ЕСХН начинается 1 января 2013 г. Если организация была создана в период с 1 по 31 декабря, для нее первым налоговым периодом является промежуток времени со дня ее создания до конца следующего календарного года (п. 2 ст. 55 НК РФ). Таким образом, подп. 1 п. 4.1 ст. 346.3 НК РФ распространяется на организации, созданные с 1 декабря 2011 г. Однако возможность применения данного права им, скорее всего, придется доказывать в судебном порядке.

Следует отметить чрезвычайную важность и сложность вопроса об утрате права на применение данного спецрежима при отсутствии доходов в первом налоговом периоде. Ведь в это время налогоплательщики создают необходимые условия для осуществления основного вида деятельности и обычно не получают доходов. Причем вопрос актуален не только для вновь созданных организаций (предпринимателей), но и для налогоплательщиков, которые переходят на уплату ЕСХН.

Ранее Минфин России считал, что при отсутствии доходов от реализации произведенной сельхозпродукции за налоговый период и вновь созданная организация (вновь зарегистрированный предприниматель), и организация (предприниматель), перешедшая на ЕСХН, признаются утратившими право на применение этого спецрежима (Письма от 16.03.2011 N 03-11-09/12, от 23.09.2010 N 03-11-06/1/23). Аналогичной позиции придерживалась и ФНС России (Письмо от 24.11.2010 N ШС-37-3/16198@). Однако с таким выводом не соглашались арбитражные суды (Постановления ФАС Центрального округа от 01.03.2012 N А23-2534/2011, ФАС Дальневосточного округа от 21.04.2010 N Ф03-2288/2010 (Определением ВАС РФ от 24.08.2010 N ВАС-11485/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Поволжского округа от 05.04.2010 N А72-16139/2009).

Таким образом, с 2013 г. этот спор решится, но лишь в отношении вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных предпринимателей). Ранее же зарегистрированным налогоплательщикам, которые перейдут на уплату ЕСХН и не получат дохода в налоговом периоде в связи с проведением подготовительных работ, право на продолжение применения данного спецрежима придется отстаивать в суде.