По характеру правового регулирования. 2 page

--------------------------------

<1> Об особенностях хозяйственных обществ с государственным участием см. гл. XI курса.

Особенности создания и деятельности акционерных обществ, сформировавшихся на базе колхозов, совхозов и иных сельскохозяйственных предприятий и перечисленных в законе обслуживающих их организаций, также определяются федеральными законами. Установленные ограничения для этой категории акционерных обществ связаны с определением круга лиц, которые могли стать акционерами (работники сельскохозяйственной сферы и лица, которые могли вернуться на прежнее место работы; пенсионеры хозяйства; лица, занятые в социальной сфере на селе), а также тем обстоятельством, что формирование уставных капиталов этих акционерных обществ при преобразовании их из сельскохозяйственных предприятий происходило путем передачи в уставный капитал имущественных паев и земельных долей, которыми наделялись будущие акционеры. Масштабность проводившихся реформ (включая земельную), неразвитость акционерного законодательства в 90-е гг. <1> породили многочисленные ошибки при создании акционерных обществ, прежде всего связанные с внесением земельных долей в их уставные капиталы. Это обстоятельство привело к многочисленным судебным спорам, не утихающим до настоящего времени <2>, между лицами, считающими себя владельцами земельных долей, и акционерными обществами, полагающими, что их уставные капиталы были образованы в том числе путем внесения земельных долей, и в соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ считающими себя законными собственниками земли.

--------------------------------

<1> Именно тогда в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. N 708 "О порядке приватизации и реорганизации предприятий и организаций агропромышленного комплекса" // СААПП РФ. 1992. N 12. Ст. 931) было создано большинство акционерных обществ в сельскохозяйственной сфере.

<2> См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 2 июня 2009 г. N 2147/09 // СПС "КонсультантПлюс".

Заметим, что круг вопросов, по которым в отношении акционерных обществ этой группы может осуществляться специальное правовое регулирование, очерчен п. 4 ст. 1 Закона об АО и касается создания, реорганизации, ликвидации и правового положения таких акционерных обществ.

Таким образом, при применении законов и иных нормативных актов к определенным видам акционерных обществ следует быть внимательным с определением оснований сферы и распространения на них специального правового регулирования.

При этом, как определено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень видов акционерных обществ, имеющих особенности правового режима, установленный ст. 1 Закона об АО, не является исчерпывающим. Например, Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <1> предусмотрены особенности создания акционерных обществ с иностранными инвестициями в отдельных сферах экономической деятельности. Указанным Законом устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.

Так, например, Законом установлены требования к согласованию иностранными инвесторами сделок, направленных на получение контроля над компаниями, которые осуществляют любой из видов деятельности, входящих в перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. К числу таких сфер деятельности, в частности, относятся обращение с радиоактивными отходами, использование ядерных материалов, разработка и производство вооружения и военной техники, торговля оружием, деятельность по обеспечению авиационной безопасности, космическая деятельность, осуществление теле- и радиовещания на территории субъекта РФ, где проживает более 50% населения соответствующего государственного образования (ст. 6 Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства").

Заканчивая изложение темы об особенностях правового статуса отдельных видов акционерных обществ, резюмируем, что при применении норм, устанавливающих особенности правового регулирования в отдельных сферах для отдельных субъектов права, следует руководствоваться принципом приоритета нормы специальной над нормой общей.

1.3. Общество с ограниченной ответственностью

Понятие общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами общества, прибылях и ликвидационной квоте. Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Участники общества, оплатившие доли не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества (ст. 2 Закона об ООО).

Общество с ограниченной ответственностью является в России самой распространенной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности. По данным Федеральной налоговой службы, число действующих по состоянию на 1 марта 2013 г. коммерческих организаций составило 3,9 млн., из них 92,3% - общества с ограниченной ответственностью и 4,4% - акционерные общества, 3,3% - остальные организационно-правовые формы коммерческих организаций <1>.

--------------------------------

<1> См.: www.nalog.ru.

Какие же обстоятельства превращают ООО в наиболее привлекательный для ведения бизнеса вид коммерческой организации? Прежде всего это:

- отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

- возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить уставный капитал;

- высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

- установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

- возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

- более простой порядок управления, в том числе возможность более гибкого выбора модели управления и компетенции органов общества;

- значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивности правового регулирования, предоставляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Договор об учреждении общества учредительным документом не является.

Особенности правового статуса общества

с ограниченной ответственностью

Структура уставного капитала

Самое существенное различие между видами хозяйственных обществ - АО и ООО - заключается в том, что структуру уставного капитала акционерного общества составляют акции, а общества с ограниченной ответственностью - доли участия, правовая природа которых является предметом не стихающих в течение длительного времени дискуссий. По сути, сложилось несколько концепций правовой природы доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: вещно-правовая, обязательственно-правовая, имущественно-правовая и корпоративно-правовая <1>. Авторы этого учебника разделяют корпоративно-правовую концепцию доли в уставном капитале ООО, сторонниками которой, в частности, являются С.Д. Могилевский, Д.В. Ломакин, Л.А. Новоселова, Р.С. Фатхутдинов <2>. Если абстрагироваться от незначительных деталей в определениях, все указанные авторы понимают долю в уставном капитале как совокупность имущественных и неимущественных прав и обязанностей участников общества или комплекс правомочий, объем которых определяется размером вклада участника. В части квалификации доли в уставном капитале как объекта права, исходя из классификации, представленной в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО является имущественным правом.

--------------------------------

<1> Анализ концепций правовой природы доли участника в ООО см.: Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М., 2010. С. 35 - 43.

<2> См.: Могилевский С.Д. Указ. соч.; Ломакин Д.В. Доли участия в уставных капиталах хозяйственных обществ как особые объекты гражданского оборота // Хозяйство и право. 2008. N 2; Новоселова Л.А. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Объекты гражданского оборота: Сб. ст. М., 2007; Фатхутдинов Р.С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика. М., 2009.

Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Так, например, при создании уставный капитал общества составлял 20 тыс. руб.; по истечении года в результате успешной предпринимательской деятельности чистые активы общества увеличились до 200 тыс. руб. В этом случае номинал доли участника, внесшего, к примеру, 50% уставного капитала, составит 10 тыс. руб., а действительная стоимость доли будет равна 100 тыс. руб.

Из этого следует важный вывод, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Номинальная доля участия выполняет следующие функции:

- в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;

- обеспечивает право участников на управление обществом;

- обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.

Действительная стоимость доли является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций; она необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также в ряде других случаев при приобретении обществом доли участника (ст. 23 Закона об ООО).

Участники общества

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть юридические лица и граждане, в том числе не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Общество с ограниченной ответственностью, как и акционерное общество, может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.

Законодательством установлено ограничение количественного состава участников общества с ограниченной ответственностью - не более 50. В случае если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Выявляя специфику общества с ограниченной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, следует заметить, что многие конституирующие признаки ООО обусловлены особенностью правового статуса участников общества, в том числе возможностью предоставления участнику дополнительных прав и обязанностей, правом участника на выход из общества и возможностью его исключения из общества. Коротко охарактеризуем эти особенности, имея в виду, что их подробный анализ будет представлен в соответствующих разделах учебника.

Дополнительные права и обязанности участников общества

Возможность представления участникам общества с ограниченной ответственностью дополнительных прав и возложение на них дополнительных обязанностей предусмотрена п. 2 ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона об ООО. Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом конкретного общества при его учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3 голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника.

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей. К числу таких дополнительных обязанностей может принадлежать, например, обязанность участника оказывать обществу какие-либо услуги; примером дополнительных прав может служить предоставляемое участнику право на получение дополнительной информации о деятельности общества.

Заметим, что среди специалистов нет однозначности в оценке правовой природы дополнительных прав и обязанностей в обозначении правовых сфер, в которых они могут быть использованы <1>.

--------------------------------

<1> Дискуссия и выводы по этому поводу - в § 1 и 3 гл. VII курса.

Право на выход участника из общества

Особенностью правового статуса участника ООО является предоставляемое ему право на выход из общества. В законодательном регулировании этого полномочия произошли существенные изменения. Если в Законе об ООО, до внесения в него изменений Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, предусматривалось безусловное право участника на выход из общества (т.е. право на выход в любое время, независимо от согласия других его участников или общества), то с 1 июля 2009 г. право участника на выход из ООО обусловлено наличием соответствующего положения в уставе общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу; общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Отказ законодателя от установления императивной обязанности общества выплачивать выходящему участнику действительную стоимость доли сделает общество с ограниченной ответственностью еще более востребованной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности.

Надо заметить, что у участника общества с ограниченной ответственностью имеются другие корпоративные механизмы возврата вложенных инвестиций например, путем применения требования о выкупе обществом доли в связи с запретом на продажу доли третьим лицам.

Исключение участника из общества

Возможность исключения участника из общества является специфической особенностью этого вида корпорации.

Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества. Основаниями исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст. 10 Закона об ООО). В п. 17 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 указано, что под такими действиями (бездействием) участника следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников <1>.

--------------------------------

<1> Высший Арбитражный Суд в своем информационном письме от 24 мая 2012 г. N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участников из общества с ограниченной ответственностью" представил расширенное толкование положений закона об исключении участника. См. об этом: параграф 2 главы VI этого учебного курса.

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении.

Таким образом, имущественные последствия выхода и исключения участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника.

Неблагоприятные правовые последствия в отношении такого участника могут быть предусмотрены, например, в договоре об учреждении общества в виде необходимости возмещения обществу исключенным участником причиненных его действиями (бездействием) убытков и даже уплаты штрафных санкций.

Переход доли в уставном капитале общества

Переход доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры (ст. 21 Закона об ООО). Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников. Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это разрешено уставом общества.

При этом участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

Строго зарегламентированный в законодательстве порядок перехода доли участия или ее части от участника общества с ограниченной ответственностью к третьим лицам, направленный на обеспечение стабильного состава участников, позволяет некоторым специалистам характеризовать общество с ограниченной ответственностью как некоторую "переходную форму" от объединения капиталов, где личный элемент не имеет никакого значения, к объединению лиц, основанному на фидуциарных (лично-доверительных) отношениях.

Вклады в имущество общества

Институт вклада в имущество общества (ст. 27 Закона об ООО) является специфическим для общества с ограниченной ответственностью, поскольку возможность внесения вкладов в имущество организации не предусмотрена ни для какой другой организационно-правовой формы корпорации <1>. В уставе общества может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Данное положение может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или путем внесения изменений в устав, принятых участниками общества единогласно.

--------------------------------

<1> Мы не можем согласиться с мнением специалистов, полагающих, что есть возможность применения института вклада в уставный капитал акционерного общества по аналогии с обществом с ограниченной ответственностью. См.: Гальперин М.Л. Вклад в имущество акционерного общества: аналогия закона // Законодательство. 2007. N 1. Представляется, что нормы акционерного законодательства императивны и в этой части.

Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение стоимости действительной доли участника.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом.

Распределение прибыли в обществе

Распределение прибыли, полученной обществом в результате его предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли (п. 2 ст. 28 Закона об ООО).

Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен.

Диспозитивность правового регулирования обществ

с ограниченной ответственностью

По результатам рассмотрения особенностей правового регулирования деятельности ООО следует сказать о более выраженной в Законе об ООО в сравнении с законодательством об акционерных обществах диспозитивности правового регулирования, предоставляющей участникам ООО больше свободы для собственного усмотрения. При этом, как мы отмечали выше, тенденцией развития отечественного корпоративного законодательства является унификация правового регулирования акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Таблица 3.4

Сравнительно-правовой анализ АО и ООО

1.4. Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

ОДО является, по сути, разновидностью общества с ограниченной ответственностью, поэтому в ГК РФ предусмотрено, что к ОДО применяются правила Закона об ООО, если ГК РФ не установлено иное.

Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная ответственность участников ОДО по обязательствам общества. При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. При этом размер такой ответственности ограничен: он касается не всего их личного имущества (как это характерно для полных товарищей), а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-, пятикратном и других размерах внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна особенность этого субъекта предпринимательской деятельности: при банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.