Обратите внимание! ВАС Российской Федерации в Постановлении Пленума от 16 мая 2014 года N 28 О некоторых вопросах

ВАС Российской Федерации в Постановлении Пленума от 16 мая 2014 года N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее Постановление N 28) разъяснил некоторые вопросы, возникающие в судебной практике, касающиеся оспаривания крупных сделок.

По мнению ВАС Российской Федерации, указанный ранее перечень определенных видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, не является исчерпывающим. Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 8 Постановления N 28, при решении вопроса, относится ли сделка к крупным, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств (за исключением случаев, когда будет установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения обществом).

Стоимость активов общества и стоимость отчуждаемого обществом имущества должны определяться по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед совершением сделки. При наличии предусмотренной законодательством или уставом обязанности общества составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, упомянутые сведения определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности.

При этом в силу части 6 статьи 15 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (отчетной датой), является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица.

Под крупными сделками понимаются также взаимосвязанные сделки, о чем могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, общее хозяйственное назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок.

Для определения того, является ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, крупной, необходимо сопоставлять стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.

Заинтересованность в совершении акционерным обществом

сделки

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, раскрывает статья 81 Закона N 208-ФЗ.

Законом N 208-ФЗ названы следующие субъекты, наличие заинтересованности у которых влечет применение главы XI Закона N 208-ФЗ:

- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий;

- член коллегиального исполнительного органа общества;

- акционер общества, имеющей совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

- лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Исключениями из общего правила, к которым не применяются данные положения, являются:

- общества, состоящие из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

- сделки, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также при размещении обществом путем открытой подписки облигаций, не конвертируемых в акции;

- при приобретении и выкупе обществом его акций или облигаций;

- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

- сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами;

- сделки, совершение которых осуществляется в соответствии с пунктами 6 - 8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Помимо этого, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 4 статьи 83 Закона N 208-ФЗ, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.

Порядок одобрения данной сделки установлен статьей 83 Закона N 208-ФЗ.

Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

В соответствии с пунктом 9 Постановления N 28 совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее двух процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, а также если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве менее указанного в пункте 4 статьи 83 Закона N 208-ФЗ.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в ее совершении, при условии, если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (пункт 3 статьи 83 Закона N 208-ФЗ).

Если количество незаинтересованных директоров в обществе, насчитывающем 1000 и менее акционеров - владельцев голосующих акций, не обеспечивает определенного уставом общества кворума, необходимого для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), или если все члены совета признаются заинтересованными и не являются независимыми - в обществе с числом акционеров более 1000, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров общества в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 83 Закона N 208-ФЗ.

К компетенции общего собрания акционеров общества относится одобрение сделок, предметом которых (одной или нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество стоимостью два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату; сделок по размещению посредством подписки или реализации обыкновенных акций либо размещению эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, в количестве, превышающем два процента ранее размещенных обществом обыкновенных акций, а также сделок, решение об одобрении которых не могло быть принято советом директоров (наблюдательным советом) из-за отсутствия кворума (в обществе с числом акционеров 1000 и менее) или независимых директоров (в обществе, насчитывающем более 1000 акционеров - владельцев голосующих акций).

Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Законом N 208-ФЗ требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Законом N 208-ФЗ требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

- голосование акционера, не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

- не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом N 208-ФЗ, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 Закона N 208-ФЗ;

- при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных Законом N 208-ФЗ требований к ней.

Требование о признании сделки недействительной как совершенной с нарушением порядка одобрения сделок с заинтересованностью хозяйственного общества подлежит рассмотрению по правилам пункта 6 статьи 79, пункта 1 статьи 84 Закона N 208-ФЗ и иных законов о юридических лицах, предусматривающих необходимость одобрения такого рода сделок в установленном данными Законами порядке и основания для оспаривания сделок, совершенных с нарушением этого порядка.

Сделки, совершенные без необходимого согласия (одобрения) органа юридического лица, а также сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является, но не подпадающие под действие упомянутых норм о сделках с заинтересованностью, могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьей 173.1 и пунктом 3 статьи 182 ГК РФ (пункт 1 Постановления N 28).

Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Приобретение более 30% акций

В главе XI.1 Закона N 208-ФЗ установлены правила приобретения крупных пакетов акций (более 30%) открытых акционерных обществ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества.

Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30% общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его аффилированным лицам.

Требования к условиям, которые должны указываться в добровольном предложении, установлены пунктом 2 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ.

Исполнение лицом, сделавшим добровольное предложение о приобретении акций, принятых на себя обязательств обеспечивается банковской гарантией (статьи 368 - 379 ГК РФ). Особенность банковской гарантии применительно к рассматриваемым отношениям состоит в запрете требовать от бенефициария дополнительных документов для реализации своих претензий.

Публичная оферта в виде добровольного предложения о приобретении акций ограничивает действия предложившего и в том отношении, что он не вправе изменить содержащиеся в предложении условия приобретения обозначенных в нем акций до истечения срока действия предложения.

Отметим, что положения главы XI.1 Закона N 208-ФЗ не распространяются при приобретении более 30% акций акционерного инвестиционного фонда, созданного в соответствии с Федеральным законом от 29 ноября 2001 года N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", а также при приобретении Банком России акций по договорам репо в соответствии с Федеральным законом от 10 июля 2002 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества акций акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона N 208-ФЗ, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества.

Добровольное предложение может направить любое лицо независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества. При этом соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30% общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его аффилированным лицам. Например, в случае если лицо, направляющее добровольное предложение, совместно с его аффилированными лицами уже владеет более 30% общего количества акций акционерного общества, в добровольном предложении может быть указано любое количество приобретаемых акций открытого общества.

Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 84.2 Закона N 208-ФЗ. Правило об обязательном предложении направлено на стимулирование дальнейшей концентрации капитала исходя из предположения, что тем самым будет обеспечено более эффективное управление акционерным обществом. Предложение о приобретении обязано сделать лицо, которое в данный момент уже владеет более 30% общего количества акций открытого общества.

Обязательное предложение следует направить владельцам акций в течение 35 дней с момента внесения приходной записи по лицевому счету, свидетельствующей о добровольном приобретении. Адресатами обязательного предложения считаются все владельцы соответствующих категорий ценных бумаг. До истечения срока действия обязательного предложения предложивший, так же как при добровольном предложении, не вправе приобретать ценные бумаги, обозначенные в оферте, на иных условиях.

Содержание обязательного предложения определено пунктом 2 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ. Перечень требований к обязательному предложению совпадает с требованиями, определяющими содержание добровольного предложения. В дополнение к сведениям, указываемым в добровольном предложении, необходимо также указать имя или наименование акционеров открытого общества (адресатов предложения), являющихся аффилированными лицами того лица, которое направило обязательное предложение. Процесс приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть завершен в строго определенные сроки, что позволяет избежать состояния неопределенности в отношениях акционеров. Так же как и при подаче добровольного предложения, в обязательном предложении могут быть указаны планы приобретателя в отношении открытого общества, в частности в отношении его работников.

К обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, соответствующая требованиям пункта 5 статьи 84.1 Закона N 208-ФЗ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ, если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги.

Форма оплаты ценных бумаг, приобретаемых по обязательному предложению, определяется по усмотрению отчуждателя бумаг: либо деньгами, либо другими ценными бумагами. В качестве средства оплаты не могут быть использованы ценные бумаги отчуждателя, которые имеются у приобретателя.

Денежная оценка ценных бумаг, которыми предстоит расплачиваться приобретателю, проводится таким образом, чтобы избежать необоснованного завышения их цены. В этих случаях возможно привлечение независимого оценщика.

Если приобретатель по добровольному предложению приобрел акции открытого общества и вместе со своими аффилированными лицами стал владельцем более 30% общего количества акций этого общества, то он имеет право голосовать лишь тридцатью процентами общего количества акций до даты направления обязательного предложения.

Запрет голосовать акциями, вновь приобретенными по добровольному или обязательному предложениям, относится только к числу акций, превышающему долю в 50 и 75% общего количества таких акций открытого общества.

В ряде случаев приобретения ценных бумаг открытого общества правила статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ не подлежат применению. В частности, если приобретение осуществляется на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг либо когда акции приобретаются на основании ранее направленного обязательного предложения. Исключение сделано также для случаев перехода акций вследствие внутренних актов - погашение части акций самим обществом, реализация акционером своего преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций.

Date: 2015-08-15; view: 338; Нарушение авторских прав