И прекращения субъектов предпринимательства

3.1. Создание и государственная регистрация

субъектов предпринимательской деятельности

3.1.1. Государственная регистрация физического лица

в качестве индивидуального предпринимателя

Государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя является первоначальным этапом организации бизнеса физического лица.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях (п. 2 ст. 1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Государственную регистрацию индивидуальных предпринимателей осуществляют налоговые органы.

В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства. Все сведения о предпринимателях заносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, причем этот реестр отделен от реестра юридических лиц. В случае перемены предпринимателем места жительства регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту жительства индивидуального предпринимателя.

Актуальным является следующий вопрос: если индивидуальный предприниматель, зарегистрированный по месту своего жительства, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом городе, обязан ли он регистрироваться по месту осуществления деятельности? Отметим, что данная обязанность не предусмотрена действующим законодательством.

В соответствии со ст. 22.1 Закона о регистрации для государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации);

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

г) копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);

д) копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

е) копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

ж) подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

з) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

и) документ об уплате государственной пошлины <103>;

--------------------------------

<103> В настоящее время размер государственной пошлины за государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя устанавливается Налоговым кодексом РФ и составляет 800 руб. См.: подп. 8 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ (часть вторая) от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ (ред. от 6 декабря 2011 г.) // СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340, 3341.

к) справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, выданная физическому лицу, регистрируемому в качестве индивидуального предпринимателя, в порядке и по форме, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел (в случае, если данное физическое лицо намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утверждается Правительством РФ <104>). Указанный документ представляется по межведомственному запросу регистрирующего органа федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере внутренних дел, в порядке и сроки, которые установлены Правительством РФ.

--------------------------------

<104> См.: Постановление Правительства РФ от 16.04.2011 N 285 "Об утверждении перечня видов предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, при осуществлении которых физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, представляется справка в регистрирующий орган о наличии (об отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям" // СЗ РФ. 2011. N 17. Ст. 2418.

Верность копий документов, представляемых при государственной регистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая, если заявитель представляет их в регистрирующий орган непосредственно и представляет одновременно для подтверждения верности такой копии соответствующий документ в подлиннике. Данный подлинник возвращается заявителю при выдаче регистрирующим органом расписки в получении документов.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, представлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном ФНС России. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, определяются также ФНС России.

Заявление о государственной регистрации представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной ФНС России, и удостоверяется подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Свидетельствование подписи физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, на заявлении в нотариальном порядке не требуется в случае, если указанное физическое лицо представляет документы непосредственно в регистрирующий орган и представляет одновременно документ, удостоверяющий личность.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. При этом датой представления документов считается день их получения регистрирующим органом.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.

Отказ в государственной регистрации допускается в следующих случаях:

- непредставления заявителем определенных Законом о регистрации необходимых для государственной регистрации документов, за исключением случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа;

- представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

- несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

- подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации;

- если в соответствии с п. 4 ст. 22.1 Закона о регистрации не допускается регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии с указанным положением закона не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. Также не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, который намерен осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, перечень которых утвержден Постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2011 г. N 285, в случае, если данное физическое лицо имеет или имело судимость, подвергается или подвергалось уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на конкретные нарушения и должно быть принято в срок не позднее чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении, с уведомлением о вручении такого решения. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

После прохождения процедуры государственной регистрации индивидуальные предприниматели должны быть зарегистрированы в качестве страхователей во внебюджетных фондах.

Так, в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" <105> регистрация страхователей осуществляется в территориальных органах Пенсионного фонда РФ и является обязательной. Для работодателей - физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей и самостоятельно уплачивающих страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, регистрация осуществляется в пятидневный срок со дня представления в территориальные органы ПФР территориальным органом ФНС России сведений, содержащихся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

--------------------------------

<105> Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ (ред. от 3 декабря 2011 г.) "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2001. N 51. Ст. 4832.

В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" <106> регистрация страхователей - физических лиц, заключивших трудовой договор с работником, осуществляется по месту жительства указанных физических лиц в территориальных органах Фонда социального страхования РФ на основании заявления о регистрации в качестве страхователя, представляемого в срок не позднее 10 дней со дня заключения трудового договора с первым из принимаемых работников.

--------------------------------

<106> Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ (ред. от 03 декабря 2011 г.) "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" // СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 18.

Итак, проанализировав положения действующего законодательства, можно сделать вывод о том, что процедура государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей в настоящее время максимально упрощена, что является положительным моментом для обеспечения конституционного права гражданина осуществлять предпринимательскую деятельность.

3.1.2. Создание и государственная регистрация

крестьянского (фермерского) хозяйства

Порядок создания крестьянского (фермерского) хозяйства определен Федеральным законом от 11 июня 2003 г. "О крестьянском (фермерском) хозяйстве".

В соответствии с п. 3 ст. 1 названного Закона фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

В силу положений Закона о К(Ф)Х право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Хозяйство может быть создано одним лицом либо несколькими лицами.

Членами фермерского хозяйства могут быть:

1) супруги, их родители, дети, братья, сестры, внуки, а также дедушки и бабушки каждого из супругов, но не более чем из трех семей. Дети, внуки, братья и сестры членов фермерского хозяйства могут быть приняты в члены фермерского хозяйства по достижении ими возраста шестнадцати лет;

2) граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства. Максимальное количество таких граждан не может превышать пять человек.

Граждане, изъявившие желание создать фермерское хозяйство, должны заключить между собой соглашение, которое должно содержать сведения:

1) о членах фермерского хозяйства;

2) о признании главой фермерского хозяйства одного из членов этого хозяйства, полномочиях главы фермерского хозяйства в соответствии со ст. 17 Закона о К(Ф)Х и порядке управления фермерским хозяйством;

3) о правах и об обязанностях членов фермерского хозяйства;

4) о порядке формирования имущества фермерского хозяйства, порядке владения, пользования, распоряжения этим имуществом;

5) о порядке принятия в члены фермерского хозяйства и порядке выхода из членов фермерского хозяйства;

6) о порядке распределения полученных от деятельности фермерского хозяйства плодов, продукции и доходов.

По усмотрению членов фермерского хозяйства в соглашение могут включаться иные не противоречащие гражданскому законодательству условия.

Соглашение подписывается всеми членами фермерского хозяйства. К нему прилагаются копии документов, подтверждающих родство граждан, изъявивших желание создать фермерское хозяйство.

Если впоследствии состав членов фермерского хозяйства изменяется, то соответствующие изменения должны быть внесены в соглашение, заключаемое членами фермерского хозяйства.

Если фермерское хозяйство создается одним лицом, то заключение соглашения не требуется.

Согласно ст. 5 Закона о К(Ф)Х хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В настоящее время уполномоченными государственными органами, осуществляющим государственную регистрацию крестьянских фермерских хозяйств, являются территориальные отделения Федеральной налоговой службы <107>.

--------------------------------

<107> Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 (ред. от 16 сентября 2003 г.) // СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872; Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 // СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 <108> государственная регистрация крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. Глава К(Ф)Х признается индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица.

--------------------------------

<108> Пункт 2 Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 года N 630 "О едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, правилах хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 и 439" (ред. от 26 февраля 2004 г.) // СЗ РФ. 2003. N 43. Ст. 4238.

Образцы документов, предоставляемых для регистрации К(Ф)Х утверждены Приказом МНС России от 3 декабря 2003 г. N БГ-3-09/664 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств" <109>.

--------------------------------

<109> Приказ МНС России от 03.12.2003 N БГ-3-09/664 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств". Зарегистрирован Минюстом России 24 декабря 2003 г. N 5363 (в ред. от 16 февраля 2004 г. N БГ-3-09/121) // Российская газета. 2004. 27 декабря.

3.1.3. Создание юридических лиц

Юридические лица образуются либо путем создания вновь, либо в результате реорганизации.

Они создаются по воле их учредителей: т.е. либо по воле собственника (например, унитарные предприятия и учреждения), либо по воле их будущих членов (например, хозяйственные товарищества и общества), либо по воле тех учредителей, которые вносят имущественные вклады, не принимая затем участия в их деятельности (например, фонды).

Государство осуществляет контроль за созданием юридических лиц путем их государственной регистрации.

В зависимости от характера участия государственных органов в процессе создания юридических лиц, наука гражданского права выделяет следующие способы их образования.

Уведомительный (явочный) порядок характеризуется тем, что юридическое лицо считается созданным с момента представления его учредительных документов в соответствующий государственный или муниципальный орган (отправления их по почте или даже простого сообщения о создании юридического лица по телефону). Такой порядок применяется в некоторых зарубежных странах, например в США.

Нормативно-явочный (заявительный) порядок отличается тем, что юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации в уполномоченном на то государственном или муниципальном органе. При этом регистрирующий орган проверяет соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо, при этом он не вправе отказать в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. В таком порядке создавалось большинство юридических лиц в нашей стране до 1 июля 2001 г.

Разрешительный порядок предусматривает, что необходимо получить предварительное разрешение на создание юридического лица от уполномоченных органов публичной власти. До 1 июля 2002 г. такой порядок применялся у нас в качестве предусмотренного законом исключения для создания некоторых юридических лиц (например, для создания банков, страховых компаний). Кроме того, данный порядок использовался для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций), а также любых коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов ее учредителей (участников) превышала 100 тысяч МРОТ (необходимо было получить обязательное согласие антимонопольного органа на создание таких юридических лиц).

Распорядительный порядок заключается в том, что юридическое лицо создается на основании распоряжения учредителя. При этом дальнейшей государственной регистрации не требуется. В таком порядке возникало большинство юридических лиц в СССР в условиях плановой экономики.

В юридической литературе иногда выделяются также признаковый, нормативный, уставный и иные способы создания юридических лиц, однако данные способы не нашли широкого практического применения, поэтому мы не будем останавливаться на детальном их рассмотрении.

Итак, мы рассмотрели наиболее распространенные на практике виды образования юридических лиц. Какой же порядок применяется в настоящее время?

С 1 июля 2002 г. существует следующий способ регистрации: учредители или уполномоченные ими лица представляют в регистрирующий орган необходимые для регистрации документы. Регистрирующий орган не проверяет соответствие учредительных документов действующему законодательству, а только проверяет наличие всех необходимых по закону документов. Юридическое лицо считается зарегистрированным с момента внесения записи о его регистрации в Единый государственный реестр юридических лиц.

Ныне действующий порядок создания вызывает неоднозначное толкование в юридической литературе. Так, имеет место точка зрения, в соответствии с которой в настоящее время действует уведомительный порядок создания юридических лиц. "Новая концепция, на которой основан закон, вводит уведомительный порядок регистрации, освобождая государственные органы от проверки по существу представляемых для регистрации документов" <110>.

--------------------------------

<110> Шаг вперед, а сколько назад? // ЭЖ-Юрист. 2001. N 33. С. 7.

И.В. Елисеев отмечает, что "с одной стороны, государственная регистрация юридического лица, которая не сопровождается проверкой соответствия закону документов, во многом превращается в простую формальность, в своего рода уведомительную процедуру. С другой стороны, закон все же не отказывается в принципе от необходимости государственной регистрации юридических лиц. В результате создается такая система образования юридических лиц, которую нельзя однозначно отнести ни к нормативно-явочной, ни к явочной (уведомительной)" <111>.

--------------------------------

<111> Гражданское право: Учеб. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.: Проспект, 2004. Т. 1. С. 159 (авт. гл. - И.В. Елисеев).

Д.И. Дедов полагает, что "такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализированный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства, предоставляющего частным лицам право заниматься предпринимательством и право получения субъектом статуса предпринимателя (в силу принципа экономической свободы), но и практически полное устранение вмешательства государства в процесс регистрации" <112>.

--------------------------------

<112> Предпринимательское право РФ / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2003. С. 121 (авт. гл. - Д.И. Дедов).

Полагаем, что в настоящее время в России все же сохранился нормативно-явочный способ создания большинства юридических лиц, правоспособность юридические лица приобретают не с момента представления в регистрирующий орган необходимых документов, а с момента записи о регистрации в Единый государственный реестр.

В то же время отдельные виды юридических лиц создаются, как и ранее, в разрешительном порядке. Это касается, например, кредитных организаций и страховых компаний. Так, решение о государственной регистрации кредитных организаций принимается Центральным банком РФ. Особенности процедуры принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций устанавливаются Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" <113>.

--------------------------------

<113> Инструкция Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И (ред. от 9 декабря 2011 г.) "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" // СПС.

Также антимонопольным законодательством (ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции" <114>) установлена разрешительная процедура создания некоторых юридических лиц (с предварительного согласия антимонопольного органа).

--------------------------------

<114> Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (ред. от 6 декабря 2011 г.) // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.

3.1.4. Государственная регистрация юридических лиц

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее рациональной организации, полноты единого реестра юридических лиц, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико, в особенности в условиях автономно действующих субъектов рыночного товарно-денежного гражданского оборота. Только такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота, поскольку регистрируются и изменения правового статуса юридических лиц.

В настоящее время государственная регистрация юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном Законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 2 Закона о регистрации, государственная регистрация должна осуществляться федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации". Таким уполномоченным органом является Федеральная налоговая служба.

При создании юридического лица государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа. Если исполнительный орган юридического лица меняет свое место нахождения, то регистрирующий орган по прежнему месту нахождения делает в реестре соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту нахождения.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти дней с момента представления необходимых документов.

Согласно ст. 12 Закона о регистрации для государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности). В случае если документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, направляет представленные заявителем учредительные документы в электронной форме, подписанные электронной подписью регистрирующего органа. В случае представления учредительных документов в электронной форме экземпляр таких документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа представляется заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) при указании на необходимость получения и способа получения таких документов заявителем;

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

- документ об уплате государственной пошлины.

Перечень документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган при создании юридического лица путем реорганизации, определен в ст. 14 Закона о регистрации:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

- учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности). Если документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, направляет представленные заявителем учредительные документы в электронной форме, подписанные электронной подписью регистрирующего органа. В случае представления учредительных документов в электронной форме экземпляр таких документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа представляется заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) при указании на необходимость получения и способа получения таких документов заявителем;

- договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

- передаточный акт или разделительный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины;

- документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений". В случае если указанный документ не представлен заявителем, он предоставляется по межведомственному запросу регистрирующего органа соответствующим территориальным органом Пенсионного фонда РФ в электронной форме в порядке и сроки, которые установлены Правительством РФ.

Основаниями для отказа в государственной регистрации юридического лица могут служить:

- непредставление заявителем определенных Законом о регистрации необходимых для государственной регистрации документов, за исключением случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа или органа;

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

- в случае, предусмотренном п. 2 ст. 20 Закона о регистрации;

- несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

- подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц;

- выход участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

- несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона;

- наличие сведений о невыполнении требований, предусмотренных подп. "ж" п. 1 ст. 14, подп. "г" п. 1 ст. 21, подп. "в" п. 1 ст. 22.3 Закона о регистрации;

- получение от федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, информации об отсутствии сведений, подтверждающих государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, если документ, подтверждающий государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, не представлен заявителем по собственной инициативе.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения. Оно может быть обжаловано в судебном порядке.

Следует отметить, что действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности (ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ).

Также следует подчеркнуть, что законодательство не допускает возможности отказа в регистрации по причине несоответствия представленных на регистрацию учредительных документов положениям нормативно-правовых актов. Таким образом, регистрирующий орган освобождается от проверки по существу представляемых для регистрации документов и государственная регистрация превращается в формальную, техническую процедуру. Причем ответственность за соответствие учредительных документов и порядка создания юридических лиц действующим нормативным правовым актам возлагается Законом о регистрации на заявителя.

Изменившаяся концепция правового содержания государственной регистрации не отменяет, однако, принцип последующего контроля за соблюдением принципа законности. Так, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации коммерческой организации в случае нарушения при создании организации требований нормативных актов, носящих неустранимый характер, или в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных правовых актов (п. 2 ст. 25 названного Закона и п. 2 ст. 61 ГК РФ).

Несмотря на положение о возможности отказа в регистрации в случае нарушения порядка образования коммерческой организации (п. 1 ст. 51 ГК РФ) как важного элемента принципа законности, судебная практика пошла по пути признания недействительной уже совершенной регистрации юридического лица. В связи с этим, как следствие принятия такого рода судебных решений, на практике возник вопрос о действительности сделок, заключенных от имени такого лица.

Данный вопрос имеет важное значение для кредиторов такого лица, которым было отказано в исполнении обязательств по мотивам признания недействительности государственной регистрации. Возникающие разногласия между кредиторами и должниками были разрешены Президиумом ВАС России, который указал, что правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации, т.е. с момента внесения об этом записи в государственный реестр (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 ГК РФ). Следовательно, признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной <115>.

--------------------------------

<115> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

Данный вывод суда, правильный по сути, основан, однако, на формальном основании - отсутствии записи в реестре, хотя существует и более важная причина, имеющая концептуальный характер: признание недействительной регистрации не прекращает существования юридического лица, созданного учредителями. Регистрация необходима как требование защиты общих (публичных) интересов, но не как акт рождения частного субъекта права и возникновения его правосубъектности. Запись в реестре о ликвидации коммерческой организации есть последний акт, завершающий процедуру ликвидации. Однако решение о ликвидации принимается значительно ранее, в связи с чем необходимо запретить совершение любых сделок предпринимательского характера и иных сделок, не связанных с процедурой ликвидации, с момента принятия такого решения или с момента, когда такое решение должно быть принято (достижение целей организации, истечение срока, отрицательное значение стоимости чистых активов - см. ст. 99 ГК РФ). Данный запрет позволит установить дополнительное препятствие для вывода активов коммерческой организации, подлежащей ликвидации.

В юридической литературе все чаще высказывается мнение о необходимости возврата к процедуре проверки представляемых для государственной регистрации юридических лиц документов на предмет достоверности содержащихся в них сведений и их соответствия требованиям законодательства.

Например, И.В. Зыкова предлагает создать систему дорегистрационной проверки. По мнению автора, создав такую систему, государство будет препятствовать проникновению в хозяйственный оборот субъектов "с пороками создания" (допущенных при создании юридического лица нарушений законодательства), а не выявлять и исключать уже участвующих в правоотношениях. Автор также отмечает, что "при использовании дорегистрационной проверки представленных на регистрацию документов, в большей степени обеспечиваются интересы контрагентов юридического лица, так как у них появляется дополнительная уверенность в том, что так как государственной властью осуществлен правовой анализ представленной документации, на основании положительного заключения которого и зарегистрировано юридическое лицо, то данный субъект соответствует всем требованиям законодательства, а следовательно, является способным нести определенные обязанности и быть полноценным участником хозяйственных отношений" <116>. Представляется, что такое мнение не лишено здравого смысла.

--------------------------------

<116> Зыкова И.В. Необходимость и порядок осуществления правовой экспертизы документов, представляемых для государственной регистрации юридического лица при его создании // Научные труды РАЮН. Вып. 4. М.: Юрист, 2004. Т. 1. С. 773.

Все сведения о юридических лицах независимо от их организационно-правовой формы и вида деятельности согласно ГК РФ и Закону о регистрации юридических лиц подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц, который должен включать в себя сведения о юридическом лице, необходимые для наиболее полного представления о нем, в том числе его наименование, организационно-правовую форму, адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, способ его образования (создание или реорганизация), сведения о правопреемстве, фамилию, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, сведения об учредителях юридического лица и другие сведения.

Содержащиеся в реестре сведения являются открытыми и общедоступными и должны предоставляться по требованию любого лица (ст. 6 Закона о регистрации). Исключение составляют паспортные данные физических лиц. Отказ в предоставлении сведений не допускается. Срок предоставления сведений не может превышать 5 дней со дня получения регистрирующим органом запроса. Сведения о государственной регистрации размещаются также на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет <117>.

--------------------------------

<117> Подробнее о порядке предоставления сведений из ЕГРЮЛ см.: Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" (ред. от 22 декабря 2011 г.) // СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2585.

Все вышеназванные сведения позволяют кредиторам и заинтересованным органам власти установить связь с коммерческой организацией, определить полномочия лиц на подписание сделок, привлечь к ответственности коммерческую организацию или ее учредителей.

В случае изменения каких-либо сведений, подлежащих внесению в государственный реестр юридических лиц (за исключением некоторых сведений, указанных в законе), организация обязана сообщить о произошедших изменениях в течение трех рабочих дней.

Итак, действующее законодательство в области государственной регистрации юридических лиц позволило:

- существенно упростить процедуру государственной регистрации, превратив ее практически в формальную;

- определить понятия "государственная регистрация" и "Единый государственный реестр", а также условия и порядок получения сведений, содержащихся в едином государственном реестре;

- установить исчерпывающий перечень документов, требующихся для государственной регистрации юридических лиц;

- зафиксировать размер государственной пошлины;

- установить предельный срок для регистрации или отказа в регистрации;

- создать единую систему государственных регистрирующих органов.

3.1.5. Создание холдинга

Решение о создании холдинга требует надежного обоснования, при этом определяющее воздействие имеют не одна-две причины, а целый комплекс взаимосвязанных оснований.

А.Е. Молотников выделяет следующие причины, по которым целесообразно создавать дочерние структуры <118>.

--------------------------------

<118> Молотников А.Е. Холдинги: причины создания и способы образования // Юрист. 2003. N 5. С. 36 - 37.

1. Диверсификация деятельности компании. Т.е. перегруппировка внутренних ресурсов и выделение наиболее перспективных направлений в специализированные дочерние фирмы. Данное решение позволяет повысить конкурентоспособность всей компании.

2. Обособление лицензионных видов деятельности. С помощью этого обособления выделяются высокоспециализированные лицензируемые виды деятельности. Прежде всего это те из них, которые требуют получения исключительной лицензии: банковская, страховая, лизинговая, биржевая и т.д.

3. Оптимизация структуры управления. Это позволяет достичь рационализации управления компанией путем передачи в дочернюю структуру рутинных операций. Руководство холдинга получает возможность заниматься не оперативным, а стратегическим управлением.

4. Налоговое и финансовое планирование. Здесь появляется возможность создания корпоративных программ с целью снижения налоговых и финансовых потерь, на основе применения трансфертных сделок и цен, что позволяет:

- перераспределять издержки, доходы и убытки между дочерними структурами;

- создавать дополнительные центры прибыли;

- оптимизировать внутрифирменное финансирование и обеспечить привлечение инвестиций.

5. Управление рисками. При этом рисковые операции могут быть перенесены на дочерние компании, которые несут ограниченную ответственность, не затрагивая имущества материнской компании, что повышает финансовую устойчивость холдинга.

6. Реализация специальных функций. Подобное основание рассматривается в рамках создания дочерней структуры для осуществления отдельного проекта (операции), как правило, с капиталоемкими объектами путем продажи компаний.

7. Развитие внешнеэкономической деятельности. В данном случае появляется перспектива использования дочерних компаний с их регистрацией за рубежом в более льготных налоговых и таможенных условиях.

Приняв решение об образовании холдинга, компания сталкивается с проблемой создания дочерних структур. Существуют следующие основные способы приобретения обществом дочерних компаний:

а) создание коммерческой организации, в том числе путем выделения;

б) приобретение акций или долей в уставном капитале уже существующих хозяйственных обществ;

в) заключение договора об управлении делами общества.

В первом случае хозяйственное общество учреждает новое юридическое лицо, наделяя его определенным имуществом, необходимым для осуществления поставленных целей. Например, крупный металлургический комбинат создает дочернее общество, призванное оказывать услуги связи разветвленным подразделениям данного предприятия. Разумеется, в уставный капитал новой структуры передаются оборудование и специальные средства, позволяющие наиболее эффективно решать поставленную задачу. При этом совсем не обязательно наделять новое образование недвижимым имуществом, головная организация передаст необходимое здание или его часть на основании обычного договора аренды.

В некоторых случаях нецелесообразно передавать вновь созданному обществу высоколиквидные активы основного предприятия. Может возникнуть вопрос, как же выйти из этой ситуации, когда создавать дочернее общество необходимо, а вот передавать в его уставный капитал имущество нежелательно, ведь если этого не сделать, "дочка" будет не в состоянии достичь обозначенных целей. Выход достаточно прост: создается дочернее общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом 10000 руб. Уставный капитал оплачивается учредителем, после чего он передает в аренду своей "дочке" все необходимое имущество. Благодаря этому дочернее общество начинает работать, оказывая материнской компании определенные услуги, входящие в ее сферу деятельности.

Создавая новое юридическое лицо, нельзя забывать, что управление этой структурой будет эффективно лишь в случае стопроцентного участия материнской компании в этой организации. Именно по этому пути идет подавляющее число отечественных компаний. Действительно, обладая лишь частью акционерного капитала, пусть даже и преобладающей (более 50% от уставного капитала), придется терять часть времени на процедурное оформление управленческих решений, ведь необходимо соблюдать нормы о сроках и порядке проведения общего собрания акционеров либо участников (в случае с ООО). Кроме того, где гарантия, что другие лица, контролирующие данное юридическое лицо, не заблокируют нужное материнской компании решение?

Если же головная компания имеет 100% акций или долей в уставном капитале "дочки", многие проблемы отпадают сами собой: не нужно соблюдать требования о сроках проведения собраний, извещать о собрании других лиц. При этом достаточно всего лишь обычного решения генерального директора материнской компании, оформленного в письменной форме.

Однако здесь необходимо учесть следующий момент: юридически "дочка" не является частью создавшей ее компании. Она - отдельное юридическое лицо, поэтому принимаемое в отношении ее решение должно оформляться соответствующим документом, предусмотренным законом: для общества с ограниченной ответственностью это решение единственного участника, а для акционерного общества - решение акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций.

Необходимо особо подчеркнуть, что образование дочерней компании путем ее выделения из старого общества, в отличие от рассмотренного образования нового юридического лица, характеризуется весьма сложным юридическим механизмом. Дело в том, что выделение - это один из способов реорганизации компании, при котором новому обществу передается не только имущество старого, но и часть его прав и обязанностей.

Подробнее процедура реорганизации юридического лица рассмотрена в следующем параграфе. Здесь же отметим, что выделение является достаточно сложным процессом образования дочернего общества. Кроме того, решение о выделении может быть заблокировано несогласными акционерами компании. При этом у кредиторов компании появляется шанс потребовать исполнения обязательства старой компании, что может негативно отразиться на ее финансовом положении. Именно указанные причины мешают широкому использованию этого способа при организации дочерних компаний.

Вторым способом образования дочерних юридических лиц является приобретение акций или долей в уставном капитале уже существующих хозяйственных обществ. Этот способ особенно стал популярен в конце 90-х годов прошлого столетия, в период активного создания российских вертикально-интегрированных компаний. С помощью данного механизма сторонние компании получали контроль над активами хозяйственных обществ, превращая последних в своих "дочек". Разумеется, необходимо учитывать, что данный процесс характеризуется целым рядом особенностей.

1. Следует учитывать положения ст. 28 Федерального закона "О защите конкуренции", который устанавливает необходимость получения согласия антимонопольного органа на совершение указанных в данном Законе сделок с акциями (долями), если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает двести пятьдесят миллионов рублей либо если одно из указанных лиц включено в реестр.

2. Следует также учитывать положения ст. 30 Федерального закона "О защите конкуренции", в соответствии с которыми необходимо уведомлять антимонопольный орган о совершении указанных в данном Законе сделок с акциями (долями), если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц и лица, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, и его группы лиц за календарный год, предшествующий году осуществления таких сделок, иных действий, превышает четыреста миллионов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли) и (или) имущество которого приобретаются и (или) права в отношении которого приобретаются, и его группы лиц превышает шестьдесят миллионов рублей, - не позднее чем через сорок пять дней после даты осуществления таких сделок, иных действий.

В случае соблюдения указанных условий, приобретение акций сторонних организаций является удобным механизмом образования дочерних компаний. При этом необходимо учитывать, что оптимальным вариантом было бы получение контроля над более чем 75% акционерного капитала, иначе наиболее значимые решения, затрагивающие дочернюю компанию, придется согласовывать с другими акционерами.

Третьим способом образования дочерних обществ является заключение договора об управлении делами общества, иными словами, передача определенной коммерческой организации полномочий единоличного исполнительного органа общества. Таким образом, в качестве материнской компании выступает управляющая организация.

Как правило, договор о передаче управленческих функций заключается с той компанией, которая владеет значительной долей в уставном капитале общества, т.е. уже является материнской компанией. Упомянутый же договор заключается для оптимизации управленческих процессов. Правда, бывают и исключения из этого правила, когда акционеры решают передать управление текущими делами своего общества команде профессионалов, являющихся сотрудниками управляющей компании. Как бы то ни было, существует следующая процедура передачи управленческих функций.

1. Совет директоров принимает решение созвать общее собрание акционеров и вынести на его рассмотрение вопрос о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

2. Принятие общим собранием акционеров простым большинством голосов (если уставом общества не предусмотрено квалифицированное большинство) решения об указанной передаче полномочий.

3. Заключение с управляющей организацией соответствующего договора.

Процесс передачи полномочий будет завершен только при соблюдении указанных условий.

Итак, холдинговая компания может быть создана тремя описанными выше способами. Наиболее простым представляется третий способ создания, поскольку первый и второй требуют соблюдения определенных бюрократических процедур.

3.2. Реорганизация юридического лица

Реорганизация юридического лица - необходимый элемент института юридического лица. В процессе деятельности юридического лица могут изменяться многие обстоятельства: поменяться состав участников юридического лица, структура, полномочия органов юридического лица и т.д. Такие изменения зачастую неизбежны и влекут определенные правовые последствия не только для юридического лица, но и для других лиц - участников гражданского оборота и государства, поэтому порядок осуществления таких изменений устанавливается законом <119>.

--------------------------------

<119> Хужокова И.М. Корпоративное право Российской Федерации. Курс лекций: Учеб. пособие для вузов. М.: Экзамен, 2004. С. 99.

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена путем:

1) слияния, когда два или большее количество юридических лиц объединяются в одно юридическое лицо;

2) присоединения, когда одно юридическое лицо поглощает другое и само продолжает функционировать;

3) разделения, когда одно юридическое лицо в результате деления образует несколько новых юридических лиц, а изначально существовавшее юридическое лицо перестает существовать;

4) выделения, при котором из юридического лица выделяется еще одно юридическое лицо, причем изначально существовавшее юридическое лицо продолжает существовать; такой вид реорганизации наиболее часто применяется при выделении юридического лица в случае обособления филиала юридического лица;

5) преобразования, при котором юридическое лицо переходит из одной правовой формы в другую.

Выделяют два вида реорганизации юридического лица: добровольную и принудительную. В силу ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Таким образом, отсутствует временной промежуток для существования юридического лица без имущественной базы, поскольку момент реорганизации приурочен к моменту возникновения (ликвидации) другого юридического лица <120>.

--------------------------------

<120> Коровайко А.В. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. Фондовая лекция. Ростов н/Д, 1999. С. 5.

При реорганизации юридических лиц лица, существовавшие в прошлом и начавшие свое существование недавно, находятся между собой в отношениях правопреемства. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс составляются после проведения инвентаризации, поскольку на момент реорганизации юридического лица должны быть получены полные сведения о составе имущества юридического лица и его счетах.

В соответствии с правилами правопреемства к новообразованным юридическим лицам переходят все обязательства юридического лица, в т.ч. не признаваемые юридическим лицом и не выявленные на момент реорганизации.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица должны быть гарантированы права его кредиторов, поскольку при передаче обязательств от одного юридического лица к другому их интересы могут пострадать сильнее всего. Такие механизмы установлены ст. 60 ГК РФ.

Так, после принятия решения о реорганизации юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия такого решения обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с перио