Осокииа гадина леовидовва 6 page

в лице суда или органа загса.

Внутренне противоречив также вывод ААДобровольско-го и С-А-Ивановой в отношении исков об установлении отцовства. Примечательно то, что в отношении данного вида исков авторы признавали за судебным решением значение юридического факта. "Отношение отцовства, – писали A-А.Добровольский и С.А.Иванова, – очень сложное отношение, а потому для его возникновения требуется сложный юридический состав. Элементом этого состава является и судебное решение. <...> Судебное решение будет являться <-..> завершающим юридическим фактом в составе основных юридических фактов по делу. <...> Однако оно (имеется в виду судебное решение. – Г.О.) необходимо не для возникновения отцовства (отцовство возникло до решения суда), а для юридического закрепления отцовства и принудительного осуществления спорного правоотношения" (выделено мной. – Г.О.)31.

) См.; Добровольский АА., Иванова С.А. Судебное решение как акт 1ащиты... С. 110; Курс советского гражданского процессуального права.

'. 1. С. 452.

31 Добровольский А.А., Иванова С.А, Указ. соч. С. 110.

Часть первая. Общая характеристика иска...

Таким образом, с одной стороны, АА-Добровольский и САИванова признавали за судебным решением значение юридического факта, без которого невозможна принудительная реализация спорного правоотношения. С другой же стороны, значение судебного решения как юридического факта тут же отрицалось, поскольку, по мнению авторов, спорные правоотношения возникают, изменяются и прекращаются независимо от наличия судебного решения, которое необходимо лишь для юридического закрепления и принудительного их осуществления. Однако с такой трактовкой трудно согласиться, потому что пока не будет юридического закрепления отношений отцовства, нельзя считать их возникшими и существующими со всеми вытекающими последствиями.

В-третьих, представляется несостоятельной ссылка A.A-Добровольского на недействительные сделки, которые признавались и признаются таковыми не с момента вынесения судебного решения, а с момента их совершения (ст. 59 ГК РСФСР 1964 г.; п. 1 ст. 167 ПС РФ 1994 г.). Однако указанная особенность недействительных сделок обусловлена ретроспективным характером последствий признания их таковыми законом (ничтожные сделки) или судом (оспоримые сделки) как юридически несуществующих, кроме случаев, предусмотренных в п. 3 ст. 167 ГК 1994 г. В этой связи необходимо различать такие способы защиты прав и законных интересов, как признание сделки (договора) недействительной и прекращение действительной сделки (договора). Ввиду этого отличия следует согласиться с ААДобровольским в том, что иски о признании сделок недействительными, вопреки мнению МАГурвича, нельзя относить к числу преобразовательных исков, потому что невозможно преобразовать то, чего не существует в правовой действительности. Поскольку, по общему правилу, признание сделки недействительной означает признание ее несуществующей с момента совершения, то иски о признании сделок недействительными представляют собой типичные отрицательные иски о признании. Единственное исключение из этого правила предусмотрено в п. 3 ст. 167 ГК для оспоримых сделок, причем не для всех, а лишь для тех, из содержания которых вытекает, что они могут быть прекращены только на будущее время. В

Глава третья. Классификация исков

связи с этим вызывает возражение позиция некоторых современных авторов, в частности М.Брагинского и К.Ярошенко, безоговорочно квалифицирующих рассматриваемые иски как

преобразовательные32.

Таким образом, необходимо различать случаи признания

сделки (договора) недействительной и прекращение действия действительной сделки (договора), что служит дополнительным аргументом в пользу признания преобразовательных исков как самостоятельного вида, которые не всегда, вопреки утверждению АА-Добровольского, могут быть сведены к искам о присуждении или искам о признании33. В качестве наглядной иллюстрации могут служить иски об освобождении имущества от ареста. Критикуя теорию преобразовательных исков, ААДобровольский ссылался на то, что иски об освобождении имущества от ареста МАГурвич относил к числу преобразовательных, хотя они таковыми не являются34. Действительно, иски об освобождении имущества от ареста – типичные иски о присуждении, потому что направлены на признание права собственности или иного вещного права истца на спорное имущество, а также на восстановление этого права путем понуждения ответчика (соответчиков) передать оспариваемые вещи (имущество) истцу. Однако частная ошибка (заблуждение) МАТурвича относительной видовой характеристики исков об освобождении имущества от ареста не может служить достаточным основанием для отрицания самого факта существования преобразовательных исков. В соответствии с законом к преобразовательным искам относятся такие, которые направлены на изменение или прекращение существующих правоотношений. В связи с этим обращает на себя внимание тот факт, что многие авторы, в том числе МАТурвич и А-АДобровольский, относили к преобразовательным искам иски о признании. Так, МАТурвич к преобразовательным искам относил иски о признании сделок недействительными, а АА.Доброволь-

32 См.: Брагинский М., Ярошенко К. ГК РФ с учетом изменений и новых законодательных актов // ХиП. 1998. № 2. С. 8

3 Курс советского гражданского процессуального права. Т. 1. С. 449.

34 Там же. С. 450-451.

Часть первая. Общая характеристика иска..

ский – иски об установлении отцовства. Однако оба иска являются типичными исками о признании. Различие состоит лишь в том, что первый иск – отрицательный о признании, а второй является положительным иском о признании.

Отрицательный иск о признании в отличие от преобразовательного направлен на признание (а не на прекращение) спорного правоотношения несуществующим. Положительный иск о признании направлен на признание спорного правоотношения существующим.

Иск об освобождении имущества от ареста нельзя рассматривать как преобразовательный по следующим причинам. Всякий преобразовательный иск направлен на изменение или прекращение существующего, действительного правоотношения (изменить можно лишь то, что есть, а прекратить то, что имелось в правовой действительности). Иск об освобождении имущества от ареста направлен на признание (подтверждение) факта наличия у истца вещного права на арестованное имущество и в этом плане он (иск) относится к положительным искам о признании. По отношению к ответчику удовлетворение такого иска не означает прекращения его вещного права на спорное имущество, потому что оно ответчику никогда и не принадлежало. Отказывая же в иске об освобождении имущества от ареста, суд тем самым констатирует отсутствие у истца спорного права на арестованное имущество, но признает наличие такого права у ответчика. Однако никакого преобразования в смысле изменения или прекращения спорного правоотношения в рассматриваемых случаях не происходит.

К типично преобразовательным искам относятся иски об изменении размера алиментов, иски о принудительном обмене жилого помещения, иски о расторжении брака (но не о признании брака недействительным), иски о разделе общего имущества, иски об обмене и разделе жилых помещений и т.п.

В-четвертых, АА-Добровольский не видел необходимости в выделении преобразовательных исков в самостоятельный вид еще и потому, что они могут быть отнесены либо к искам о присуждении, либо к искам о признании35. По этому пово-

35 Курс советского гражданского процессуального права. Т. 1. С. 449.

Глава третья. Классификация исков

ду хотелось бы заметить, что любая классификация в любой отрасли знаний носит условный и относительный характер, потому что многие явления объективной действительности, в том числе правовые, взаимосвязаны и взаимообусловлены, а поэтому между ними нет и не может быть неподвижных граней. Вследствие этого такие явления трудно безоговорочно отнести к какой-либо определенной группе или классу. Если руководствоваться указанным ранее доводам А-АДоброволь-ского, то иски о признании тоже не следовало выделять в самостоятельный вид, так как они всегда являются составной частью исков о присуждении (как впрочем, и преобразовательных исков тоже). Тем не менее никто не сомневается в необходимости и возможности выделения исков о признании в самостоятельный вид наряду с исками о присуждении.

В-пятых, один из доводов, который выдвигал А-АДобро-вольский, заключался в том, что критикуемая теория преобразовательных исков не соответствовала (противоречила) законодательству (имелись в вида' Основы гражданского законодательства Союза ССР и Основы гражданского судопроизводства Союза ССР)36. Представляется, что, наоборот, теория преобразовательных исков (преобразовательных или конститутивных решений) опиралась и опирается на прочную законодательную базу. Сущность судебного решения А-АДобровольский и C.A-Иванова определяли как акт защиты индивидуальных прав и охраняемых законом интересов спорящих сторон31. Однако такое определение сущности судебного решения предопределяет вывод о наличии преобразовательных исков и преобразовательных решений, потому что как по ранее действовавшему (ст. 6 Основ гражданского законодательства Союза ССР, ст. 6 ГК РСФСР 1964 г.), так и ныне действующему (ст. 12 ГК 1994 г.) законодательству одним из способов защиты гражданских прав является изменение или прекращение правоотношения, т. е. его преобразование.

36 См.: Добровольский А.А. Некоторые вопросы исковой формы защиты права. С. 51; Добровольский А.А., Иванова С.А. Судебное решение как акт защиты нарушенного или оспоренного права. С. 107, 110, 111; Курс советского гражданского процессуального права. Т. 1. С. 449.

37 См.: Добровольский А.А., Иванова С.А. Указ. соч. С. 106-

Часть первая. Общая характеристика иска...

Таким образом, существование преобразовательных исков и преобразовательных решений не прихоть М.А-Гурвича, а объективная правовая реальность, обусловленная наличием у истца права требовать в одностороннем порядке изменения или прекращения существующего правоотношения, которое (право) может быть реализовано только в форме судебного решения.

Итак, из сказанного следует вывод о правомерности деления исков в зависимости от способа защиты права или законного интереса на иски о присуждении, о признании и преобразовательные иски,

Иски о присуждении представляют собой иски, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как всегда связанные с добровольным или принудительным исполнением подтвержденной судом обязанности ответчика. Иными словами, способы защиты прав и законных интересов в исках о присуждении всегда направлены на понуждение ответчика к совершению определенных действий либо к воздержанию от них в пользу истца. Поскольку иски о присуждении направлены на принудительное осуществление ответчиком своих материально-правовых обязанностей, подобные иски называются еще исполнительными. Таким образом, судебный процесс рассмотрения исков о присуждении в случаях их удовлетворения всегда завершается исполнительным производством (стадией исполнения судебного решения). К искам о присуждении относятся, например, виндикацион-ный и деликтный иски, иск о взыскании долга, иск о взыскании алиментов.

Иски о признании представляют собой иски, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как связанные с констатацией наличия или отсутствия спорных прав или законных интересов, т. е. спорного материального правоотношения. Поскольку иски о признании всегда направлены на установление наличия или отсутствия спорного правоотношения, они именуются еще как установительные иски. Существует две разновидности установительных исков:

положительные (позитивные) иски о признании и отрицательные (негативные) иски о признают. Положительный иск о признании направлен на установление факта существо-

Глава третья. Классификация исков

вания спорных прав и юридических обязанностей, т. е. правоотношения, связывающего спорящих сторон (истца и ответчика). Например, иск о признании права пользования жилым помещением, иск об установлении отцовства. Отрицательный иск о признании направлен на установление факта отсутствия субъективных прав и юридических обязанностей, т. е, правоотношения, связывающего стороны (истца и ответчика). Например, иск о признании сделки (договора), акта недействительной или недействительным. Уместно заметить, что Д.О.Тузов нашел удачный термин для обозначения отрицательных исков о признании, предложив именовать их негационными исками38.

Судебная процедура рассмотрения исков о признании не всегда завершается исполнительным производством (исполнительной стадией). Исполнительное производство выступает в качестве факультативного элемента этой процедуры в случае необходимости исполнения судебного решения в части, касающейся распределения судебных расходов. Основные же выводы суда по иску о признании, если он не соединен с требованием о присуждении, не требуют для своей реализации исполнительного производства (исполнительной стадии).

Преобразовательные иски представляют собой иски, предмет которых характеризуется такими способами защиты, как изменение или прекращение спорного правоотношения, т. е. его преобразование. Заслуживает внимания и поддержки предложение Д.О.Тузова о дополнении указанных способов защиты, выступающих в качестве предмета преобразовательного иска, еще одним. Речь идет о восстановлении (возникновении), "исцелении" спорного материального правоотношения. К числу преобразовательных исков с таким предметом относится, например, иск о признании ничтожной сделки действительной (п. 2 ст. 165, п. 2 ст. 171, п. 2 ст. 172

ГК)39.

Исполнительное производство (исполнительная стадия) в зависимости от особенностей конкретного преобразователь-

38 См.: Тузов Д.О. Иски, связанные с недействительностью сделок. Томск, 1998. С. 9 и др.

Там же. С. 49–50.

Часть первая. Общая характеристика иска..

кого иска может выступать в качестве обязательного или факультативного элемента судебной процедуры его рассмотрения. К числу преобразовательных исков относятся, например, иски о расторжении брака и выселении.

5. Следующим основанием классификации исков выступает субъектный состав. При сравнении исков по субъектному составу необходимо различать: эквивалентные (равнозначные) иски, для которых характерно полное совпадение всех его элементов: сторон, предмета и основания; тождественные (сходные) иски, в которых при совпадении предмета и основания состав сторон тот же, что и в эквивалентных исках. Однако в отличие от последних тождественные иски характеризуются изменением процессуального положения сторон, когда бывший истец становится ответчиком, а бывший ответчик – истцом; нетождественные иски, которые в отличие от эквивалентных и тождественных характеризуются иным составом сторон, когда вместо первоначального истца или ответчика действует новое лицо, ранее не принимавшее участия в деле ни в качестве истца, ни в качестве ответчика. Примером нетождественных исков могут служить прямой и регрессный иски.

6. Большое практическое значение имеет такая разновидность исков, как взаимосвязанные иски. Взаимосвязанные иски представляют собой требования о защите разных по своему характеру субъективных прав и законных интересов, которые возникают из одного и того же либо разных материальных правоотношений, и удовлетворение одного из них может повлиять на юридическую судьбу другого.

В зависимости от субъектного состава взаимосвязанных исков и характера влияния одного иска на другой необходимо различать три разновидности взаимосвязанных исков. Одна из них охватывается случаями объективного соединения исков. Вторая имеет место при предъявлении встречного иска. Третья разновидность взаимосвязанных исков представлена прямыми и регрессными исками.

Первая разновидность взаимосвязанных исков характеризуется тем, что требования о защите субъективных прав или законных интересов вытекают из одного и того же материального правоотношения, имеют одинаковый (эквивалентный)

Глава третья. Классификация исков

состав сторон и удовлетворение одного из которых служит необходимой предпосылкой, основанием удовлетворения другого иска. Практическое значение данной разновидности взаимосвязанных исков состоит в том, что' в целях экономии сил, времени и средств участников процесса истец вправе соединить в одном исковом заявлении лишь такие иски (требования), которые отвечают указанным критериям взаимосвязанности. Рассматриваемая разновидность взаимосвязанных исков имеет широкое распространение в судебной практике. В качестве примеров подобной взаимосвязи требований о защите прав или интересов можно привести иски о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула (ст. 213 КЗоТ); иски об установлении отцовства и взыскании алиментов (ст. 47, 49, 80 СК); иски о переустройстве (перепланировке) жилого помещения и его разделе (ст. 84, 86 ЖК); иски о признании акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным и возмещении убытков, причиненных таким актом (ст. 13, 16 ГК).

Вторая разновидность взаимосвязанных исков представлена мервоначодьныд* и встречным исками, возникающими из одного и того же материального правоотношения. Характерной особенностью данной разновидности взаимосвязи является то, что одни и те же субъекты вследствие неучастия либо, наоборот, участия в спорном материальном правоотношении в качестве управомоченной или обязанной стороны одновременно выступают в судебном процессе в противоположных качествах: истец по первоначальному требованию является ответчиком по встречному иску, а ответчик по первоначальному иску выступает истцом по встречному требованию. Поскольку субъектный состав взаимосвязанных требований остается прежним, хотя и меняет свое процессуальное положение, данная разновидность взаимосвязи характеризуется тождественным составом сторон.

Кроме этого, одним из признаков рассматриваемой взаимосвязи исков является способность одного из них (как правило, встречного иска) влиять на юридическую судьбу другого (первоначального) иска, что обусловливает необходимость и целесообразность совместного их рассмотрения в одном производстве. Поскольку в основе данной разновидности взаи-

Часть первая. Общая характеристика иска...

мосвязанных исков лежит "встречность" двух требований, их взаимное влияние носит, обычно, прямо противоположный в отличие от объективного соединения исков (ч. 1 ст. 128 ГПК) характер. Взаимное влияние двух встречных требований сводится к тому, что удовлетворение судом встречного иска служит основанием для отклонения первоначального иска (зачет, полный или частичный отказ в удовлетворении требования). Примерами такого рода взаимосвязанных исков могут служить иск о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей и встречное требование об оспариваний отцовства (ст. 52, 80 СК); иск о взыскании средств на содержание одного супруга и иск об освобождении другого супруга от обязанности содержать первого или ограничении такой обязанности определенным сроком (ст. 89, 92 СК); иск продавца об оплате переданных покупателю товаров и встречный иск покупателя об отказе от переданного товара и его оплаты по мотиву нарушения продавцом условия о количестве товара (ст. 466, 486 ПС).

Исключение из правила о взаимном влиянии двух встречных исков представляют собой случаи предъявления таких встречных требований, удовлетворение одного из которых служит условием удовлетворения другого (п. 3 ст. 132 ГПК). Например, иск акционера об истребовании копии устава АО и встречный иск АО о взыскании с акционера соответствующей платы за выдачу требуемой копии документа (п. 4 ст. 11 Ф3"0б акционерных обществах").

Наконец, третья разновидность взаимосвязанных исков представлена прямыми и регрессными исками.

Данная разновидность взаимосвязи характеризуется тем, что хотя требования о защите прав или интересов возникают из разных материально-правовых отношений и имеют различный состав сторон, тем не менее удовлетворение одного из них, а именно прямого иска служит основанием удовлетворения другого – регрессного требования. Главной особенностью прямых и регрессных исков, отличающей эту разновидность взаимосвязанных требований от других, является их субъектный состав. В качестве истца или ответчика по ре-грессному иску выступает новое лицо, которое не участвовало в процессе по прямому иску ни в качестве истца, ни в

Глава третья. Классификация исков

качестве ответчика. Данное обстоятельство (особенность), а именно, нетождественный состав сторон взаимосвязанных исков, исключает возможность совместного ^рассмотрения в одном производстве, кроме случаев, указанных в законе (см., например, ст. 39 ГПК). Например, иск об изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи, и иск покупателя против продавца о возмещении понесенных в связи с этим убытков (ст. 461 ГК); иск страхователя (выгодоприоб-ретателя) о выплате страхового возмещения и иск страховщика о возмещении ущерба, причиненного выплатой страхового возмещения (ст. 965 ГК); иск о восстановлении на работе и выплате работнику среднего заработка за время вынужденного прогула и иск о возмещении ущерба, причиненного работодателю в связи с оплатой за время вынужденного прогула (ст. 213, 214КЗоТ).

7. Поскольку иск – это требование о защите нарушенного или оспоренного права либо законного интереса, то в зависимости от того является ли объектом этого права (интереса) благо, поддающееся денежной оценке, иски делятся на имущественные и неимущественные. Данная классификация исков имеет практическое значение при определении размера государственной пошлины.

Иски, направленные на защиту субъективных прав и законных интересов, объектами которых выступают блага, поддающиеся денежной оценке, называются имущественными исками. Таким образом, всякий имущественный иск имеет свою цену (например, цена иска об истребовании имущества из чужого незаконного владения определяется стоимостью отыскиваемого имущества). Размер госпошлины, взимаемой за предъявление имущественного иска, является величиной переменной, потому что определяется в процентном отношении к цене иска.

Иски, направленные на защиту прав и интересов, объектами которых являются блага, не поддающиеся денежной оценке, называются неимущественными исками. В этой связи неимущественный иск не имеет цены. Поэтому размер госпошлины, взимаемой за подачу неимущественного иска, является относительно постоянной величиной, так как опреде-

Часть первая. Общая характеристика иска..

ляется в процентном либо кратном отношении к установленному законом минимальному размеру оплаты труда40.

Определенные сложности возникают при квалификации исков о компенсации морального вреда (ст. 151, 1099–1101 ГК). Обычно такие иски относят к неимущественным41. При характеристике исков о компенсации морального вреда как неимущественных основное внимание обращается на характер вреда, заключающийся в физических и нравственных страданиях гражданина-потерпевшего. Однако по действующему законодательству характер страданий (моральный вред) потерпевшего не может рассматриваться в качестве главного и решающего критерия по следующим причинам. Во-первых, потому что физические и нравственные страдания могут быть причинены гражданину действиями (бездействием), посягающими не только на нематериальные, но и на материальные блага. Во-вторых, физические и нравственные страдания гражданина (моральный вред) подлежат компенсации исключительно в денежной, т. е. имущественной форме (ч. 1 ст. 151, п. 1 ст. 1101 ГК). В связи с этим факт причинения морального вреда (физических и нравственных страданий) влечет возникновение у гражданина-потерпевшего субъективного права на его компенсацию. Поскольку компенсация морального вреда возможна только в денежной или иной материальной42 форме, то объектом субъективного права на компенсацию, средством судебной защиты которого и является иск о компенсации морального вреда, выступает определенная денежная сумма, т. е. материальное благо, поддающееся оценке. Следовательно, иски о компенсации морального вреда, вопреки официальному разъяснению Пленума Верховного Суда РФ43, являются имущественными исками, цена которых определяется взыскиваемой (отыскивае-

40 Статья 4 Закона РФ "О государственной пошлине" в редакдии ФЗ от 24.11 1995 г. // СЗ. 1996. № 1. Ст. 19.

41 Пункт 10 постановления № 10 Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсадии морального вреда" // ВВС РФ. 1995. № 3. С. 11.

42 Пункт 10 Постановления № 10 Пленума ВС РФ от 20 декабря 1994 г. // ВВС РФ. 1995, № 3. С. 11.

"БВСРФ. 1995.№ 3. С. 11.

Глава третья. Классификация исков

мой) суммой. Это означает, что размер госпошлины с исковых заявлений о компенсации морального вреда должен определяться в процентах от цены иска, т. е. от истребуемой

денежной суммы.

Предлагаемый подход к определению размера госпошлины за подачу исковых заявлений о компенсации морального вреда помимо всего прочего будет оказывать на истцов дисциплинирующее воздействие, вынуждая их руководствоваться при определении размера искомой компенсации такими чувствами, как добрая совесть, разумность и справедливость. Кроме этого, учитывая специфику исков о компенсации морального вреда, следовало бы дополнить п. 2 ст. 5 Закона РФ "О государственной пошлине", предусматривающим перечень лиц, освобожденных от уплаты госпошлины при обращении в суд общей юрисдикции, указанием на истцов по искам о компенсации морального вреда.

8. Весьма проблематично существование так называемых превентивных исков44. Правомерность постановки вопроса о превентивных исках как исках о предупрез^дении правонарушений вызывает сомнение по следующим соображениям. Выдвигая идею превентивных исков, Э.М.Мурадьян ссылалась на ч. 1 ст. 38 Основ жилищного законодательства Союза ССР 1981 г. (аналогичная норма содержится в ст. 98 Жилищного кодекса РСФСР 1983 г.), которая якобы предусматривала превентивные иски. Однако такая ссылка на закон не совсем удачна. Часть 1 ст. 38 Основ жилищного законодательства (ч. 1 ст. 98 ЖК) предусматривала выселение из жилых помещений в качестве санкции за противоправное поведение лица (лиц), которое систематически разрушает или портит жилое помещение, либо систематически нарушает правила общежития. Ддя удовлетворения иска о выселении по одному из указанных оснований суд должен был установить факт противоправного П9ведения ответчика, систематический характер такого поведения, а в случаях нарушения правил общежития еще и факт применения к

' См.: Мурадьян Э.М. Социальное действие и резонанс судебного решения // Сов. ГиП. 1983. № 3. С. 51-52.

44,

Часть первая. Общая характеристика иска...

ответчику мер предупреждения и общественного воздействия. Если в противоправных действиях ответчика не было системы или к нему не применялись меры предупреждения либо общественного воздействия, нет и оснований для его выселения, что признавала сама Э.М.Мурадьян. В таких случаях, по ее мнению, противоправное поведение ответчика дает основание предупредить его на будущее время. Однако судебное предупреждение ответчика, о котором писала Э.М.Мурадьян в 1983 г., представляет собой предупреждение противоправного поведения ответчика на будущее время, а не за то поведение, по поводу которого был предъявлен иск о выселении.

Противоправное поведение ответчика (разрушение или порча жилого помещения, либо нарушение правил совместного проживания), послужившее основанием для предъявления иска о выселении и применении к ответчику судебного предупреждения, невозможно предупредить (предотвратить), поскольку разрушение или порча жилого помещения, либо нарушение правил общежития представляет собой свершившийся факт. Поэтому иск о выселении по основаниям ч. 1 ст. 38 Основ жилищного законодательства (ч. 1 ст. 98 ЖК) нельзя рассматривать как превентивный ни в случае его удовлетворения, ни в случае его отклонения. Удовлетворение иска о выселении по одному из указанных оснований будет означать пресечение действий, разрушающих, портящих жилое помещение, либо создающих обстановку, невозможную для совместного проживания, а также предупреждение указанных противоправных действий на будущее время. Отказ в иске о выселении по основаниям ч. 1 ст. 38 Основ жилищного законодательства (ч. 1 ст. 98 ЖК), сопровождающийся судебным предупреждением ответчика, означает, что предупреждая ответчика на будущее время, суд вместе с тем дает отрицательный ответ по существу заявленного иска в связи с отсутствием всех необходимых и достаточных условий для его удовлетворения.

Но дело даже не только и не столько в неудачном примере, на который ссылается Э.М.Мурадьян. По смыслу действующего законодательства понятие иска связывается именно с нарушением либо оспариванием субъективного

Глава третья. Классификация исков

права или интереса. В этой связи целью любого иска является защита такого права или интереса. Анализ ст. 12 ГК показывает, что способы защиты гражданских прав определены в соответствии с сущностью иска как судебного средства защиты от противоправных посягательств на гражданские права. Трудно вообразить себе иск (превентивный), целью которого была бы не защита права или интереса, а исключительно предупреждение, "предостережение правонарушения", "выяснение разногласий до нарушения" субъективного права или интереса, ибо именно в этом усматривала Э.М.Мурадьян сущность и значение превентивного иска45. Кроме этого, любой иск наряду с защитой права или интереса путем его признания, восстановления, пресечения правонарушения и т.п., содержит, несет в себе превентивное начало (элементы общей и частной превенции). В связи с изложенным выделение превентивных исков в качестве самостоятельной их разновидности нецелесообразно как с теоретической, так и практической точек зрения.