Размещение обществом акций и иных ценных бумаг

Порядок размещения акций акционерным обществом регулируется Федеральным Законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) и принятыми в соответствии с ним Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР Российской Федерации от 4 июля 2013 года N 13-55/пз-н. В данной статье рассмотрим порядок размещения акционерным обществом акций и иных ценных бумаг.

Как вы знаете, уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций и акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества только в пределах стоимости принадлежащих им акций, что установлено пунктом 1 статьи 96 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Общие правила об акциях определены статьями ГК РФ и детализированы в Федеральном законе от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ), согласно которому акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (статья 2 Закона N 39-ФЗ). Все акции общества являются именными эмиссионными ценными бумагами, которые могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (статья 16 Закона N 39-ФЗ).

Положения статьи 36 Закона N 208-ФЗ позволяют обществу размещать по подписке дополнительные выпуски акций по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 Закона N 208-ФЗ, но не ниже их номинальной стоимости.

Как установлено в пункте 1 статьи 77 Закона N 208-ФЗ, в случаях, когда цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

Цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения должны содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, если только указанным решением не предусмотрено, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения дополнительных акций.

В соответствии со статьей 2 Закона о рынке ценных бумаг размещение - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом (обществом) первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Порядок определения рыночной стоимости акций установлен в статье 77 Закона N 208-ФЗ.

Отметим, что нижний предел стоимости акций при их размещении определяется номинальной стоимостью акций (пункт 1 статьи 36 Закона N 208-ФЗ), и если рыночная цена на акции окажется ниже номинальной, то размещение может не состояться.

В статье 37 Закона N 208-ФЗ установлена возможность конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг акционерного общества. Порядок конвертации в привилегированные акции иных эмиссионных ценных бумаг устанавливается уставом общества, а решение об их размещении принимает общее собрание акционеров, если в уставе это право не закреплено за советом директоров (статья 33 Закона N 208-ФЗ).

В решении о выпуске эмиссионных ценных бумаг общества и облигаций, конвертируемых в акции, устанавливается порядок конвертации, определяющий, какие виды эмиссионных ценных бумаг конвертируемых облигаций, предполагаемых к размещению, в какие типы акций конвертируются.

Эмиссионные ценные бумаги и конвертируемые облигации акционерного общества могут конвертироваться как в обыкновенные, так и в различные типы привилегированных акций в пределах, установленных уставом общества и Законом N 208-ФЗ (статья 25 Закона N 208-ФЗ). Порядок конвертации также предусматривает условия, обстоятельства и сроки, наступление которых влечет за собой возможность конвертации.

Пункт 2 статьи 27 Закона N 208-ФЗ устанавливает правило, согласно которому акционерное общество, выпуская эмиссионные ценные бумаги, подлежащие затем конвертации в акции определенной категории, должно предусмотреть такое же количество объявленных акций этой же категории. Акционерное общество обязано разместить дополнительные акции, объявленные в пределах акций определенной категории, только путем конвертации в них ранее выпущенных конвертируемых ценных бумаг общества. Акционерное общество не вправе разместить дополнительные акции в пределах объявленной категории акций, в которые должны быть конвертируемы ранее выпущенные ценные бумаги, иным способом, например путем открытой подписки или конвертации привилегированных акций.

Законом о рынке ценных бумаг установлена обязательная регистрация акций и других ценных бумаг, размещаемых обществом, каким бы способом это размещение ни происходило. Требования, предъявляемые к решению о выпуске конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг акционерного общества, установлены в разделе VIII Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР Российской Федерации от 4 июля 2013 года N 13-55/пз-н.

Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества установлены статьей 39 Закона N 208-ФЗ. К этим способам относятся:

- распределение среди учредителей при создании общества;

- распределение между акционерами общества;

- подписка (открытая и закрытая);

- конвертация.

В соответствии с пунктом 2 статьи 39 Закона N 208-ФЗ открытое акционерное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

В силу пункта 1 статьи 40 Закона N 208-ФЗ акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа) (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11 марта 2008 года N А19-10348/07-Ф02-733/08 по делу N А19-10348/07).

Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (Постановление ФАС Поволжского округа от 2 сентября 2008 года по делу N А12-18905/06-С58).

Размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

В соответствии с пунктом 2.7.1 Стандартов N 13-55/пз-н размещение ценных бумаг включает в себя:

- совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;

- внесение приходных записей по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением);

- выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).

Размещение ценных бумаг должно осуществляться в течение срока, указанного (определенного в соответствии с порядком, установленным) в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

В случае внесения изменений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и (или) в проспект ценных бумаг после начала размещения ценных бумаг и до его завершения эмитент с момента принятия решения о внесении таких изменений уполномоченным органом управления эмитента, а если такие изменения затрагивают условия, определенные решением о размещении ценных бумаг, - с момента принятия уполномоченным органом управления эмитента решения об изменении условий размещения ценных бумаг, определенных решением о размещении ценных бумаг, - обязан приостановить размещение ценных бумаг.

В целях обеспечения стабильности работы акционерного общества и большей заинтересованности акционеров в результатах его деятельности статьей 40 Закона N 208-ФЗ закреплено преимущественное право акционеров - держателей голосующих акций на приобретение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых обществом путем открытой подписки.

Закон N 208-ФЗ предоставляет всем акционерам общества (держателям как привилегированных, так и обыкновенных акций) преимущественное право приобретения размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции любого типа.

Акционеры не обязаны воспользоваться предоставленным им преимуществом: они могут выбирать, использовать его или нет. Общество не может обязать акционеров участвовать в открытой подписке, оно должно лишь обеспечить акционерам возможность реализовать свое преимущественное право приобретения размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Используя право преимущественного приобретения акций или иных эмиссионных ценных бумаг, акционер вправе приобрести такие ценные бумаги только в соответствии с количеством принадлежащих ему акций. Данное количественное ограничение не ухудшает положение акционеров, но позволяет поддерживать баланс интересов в обществе.