Применение норм международного права в судебной и арбитражной практике»

Л.Н. Галенская

Трудно определить публично-правовой или частно-правовой курс. Судебная и арбитражная практика самая различная. Арбитражная практика частно-правовая. Судебная практика м.б. по не коммерческим, уголовным делам. Но это не имеет большого значения.

Каким образом нормы МП должны применяться во внутренней сфере? Нормы МП создаются волей государств путем согласования и государства отвечают за то, как исполняются нормы МП. МП это сфера суверенных прав государств, они сами берут обязательства по МД и сами отвечают за их исполнение. А на сколько - это касается не суверенных субъектов, на них нормы МП распространяют свое действие или нет?

На этот счет имеется несколько теорий. Должна произойти имплементация нормы МП во внутреннее законодательство, каким-то образом нормы МП должны стать обязательными для всех субъектов внутреннего права.

Просто так международные договоры м.б. обязательными или нет? Они распространяют свое действие на физических и юридических лиц? Для того чтобы договор действовал для РФ он должен вступить в силу. В самом договоре говорится, как он вступает в силу. Большинство договоров прямого действия не имеют за исключением договоров о правах человека. Международные пакты, Европейская конвенция 1950 г. они непосредственно на нас распространяются. Следует сказать, что согласно ст. 15 ФЗ «О МД РФ» международные договоры, предметом которых являются основные права и свободы человека и гражданина подлежат ратификации, но действуют они непосредственно. Нормы МП не могут не во что трансформироваться, они остаются нормами МП, договорными нормами. В результате издания внутреннего закона во внутреннее право вводится новая норма. Международное правило превращается в основу для этого внутреннего правила.

В советской науке всегда говорили, что нормы МП имеют приоритет перед внутренним правом. Тогда появились концепции приоритета внутреннего права, международного права. Нового никто ничего не придумал.

Лукашук сформулировал ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. Его критиковали, что норма непонятная, что ее можно перетолковывать. На сегодняшний день для нас основой является положение ч. 4 ст. 15 Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы МП и МД РФ являются составной частью правовой системы РФ. У Лукашука долго спрашивали, что такое правовая система РФ? В последствие это конституционное правило было введено во внутреннее законодательство: в ГК, УК (в УК она получила свою интерпретацию). Этим положением должны руководствоваться судьи всех судов и всех правоприменительных органов в любом процессе уголовном, административном, гражданском.

Большое значение имеет интерпретация ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. Интерпретацию пытались дать ВС РФ, который принял Постановление о применении норм МП в судебной практике. ВАС РФ дал свое понимание, как применять нормы МП в арбитражном процессе. В административном процессе не было указаний по этому поводу, в административном процессе мы не знаем, как применять нормы МД. Налоговые органы имеют свою процедуру? Это административный орган то, что они делают, выносят решение, происходит в рамках административного процесса. Это касается всех правоприменительных органов.

Галенская выступала в процессе по трудовому праву, когда человека уволили с работы, речь шла о директоре завода. Дело было связано с элементарным захватом. Тогда ВС РФ сделал очень плохое дело, было сказано, что: акции ЗАО не продавались, но их можно было передать по наследству и дарить. Это привело к тому, что стали совершать притворные сделки. Вместо купли-продажи оформляли договоры дарения. В Спб был завод, кот был нац.достоянием России, этот завод был конкурентом немецкого и французского завода. После вынесения Постановления ВС РФ иностранная фирма стала получать дарения от этого завода. Работники завода стали дарить иностранной фирме. Завод стал управляться иностранцами. Его стали прижимать, чтобы он не конкурировал. Это Ломоносовский фарфоровый завод. Инициатором этого процесса была Американская фирма. Галенская в суде пыталась сослаться на Пакт 1966 г. и Конституцию РФ. Судья первый раз услышала такие слова от представителя истца. У нее был инсульт. Ее первый раз в жизни потребовали применить нормы МП и Конституцию РФ. Она попросила принести копию МД.

Много ли вы видели дел, в которых применяются нормы МП? Суды часто ссылаются на нормы МП, но приводят в качестве доказательства резолюции ГА ООН или иные акты которые не имеют обязательного значения. Проблема очень актуальна она имеет огромную практическую значимость. Конституционный Суд РФ постоянно ссылается на нормы МП, а иногда неизвестно на что.

Когда мы говорим о применении МП в Конституции РФ употребляются разные термины: общепризнанные принципы и нормы МП и МД. С самого начала не совпадает классификационный критерий. Причем речь только об общепризнанных принципах и нормах. Что такое общепризнанные принципы и нормы? Есть ли различие в принципах и нормах?

Комитет по культурным ценностям Ассоциации МП считал принципом то, что надо отправить извещение с претензией. Информирование о том, что мы протестуем против того-то это д.б. отослано в письменном виде. Это нельзя считать принципом.

В октябре 2011 г. принят Регламент Виза Интернешенэл в отношении функционирования всей этой платежной системы. У них есть 10 принципов, которые лежат в основе всей их платежной системы. Это не государственное регулирование – это американская фирма. И что там тоже есть принципы? Виза Интернешнэл все пользуются, 200 государств представлены этой фирмой, то есть эти принципы имеют всеобщее распространение. Если вы хотите быть участником, вы должны сообразовывать свои действия с этими принципами. Это договор присоединения, так как внесение изменения в их требования невозможно. В международные отношения входят не только межгосударственные отношения. Когда Конституция РФ говорит об общепризнанных принципах, принципы Виза Интернешнэл относится к этому? Тарасюк это не принципы права, потому что это не право.

Чтобы какое-то правило было принципом необходимо, чтобы оно обладало определенными характеристиками:

1.Универсальность действия – должно применяться ко всем таким отношениям на любой территории;

2. Должно обладать качеством императивности юс когенс.

3. Должно обладать критерием правомерности (не законности, т.к. законов в МП нет).

4. Каждый принцип является системообразующим фактором в МП.

Нельзя относить все к принципам. Примеряем указанные требования к любому правилу и тогда можно определить является ли оно принципом или нет. Эти требования относятся к основным принципам МП, которые действуют во всей сфере МО и в межгосударственной сфере и в сфере отношений невластных субъектов.

Существуют еще специальные (отраслевые) принципы, они применяются на ряду с основными принципами и отражают специфику соответствующих отношений, к ним тоже это применимо.

Вопрос об общепризнанности принципов. Много писали по этому вопросу. Где критерии общепризнанности? Все государства должны признавать? А если одно государство не признало или промолчало? Что это тогда не общепризнанно. Считается, что к общепризнанным относятся все, что указано в Уставе ООН и Декларации о принципах МП. Считается, что против них никто не возражал, и даже те государства, которые не участвуют в Уставе ООН они не отрицают эти принципы, т.е. имеет место молчаливое согласие.

В отношении самих принципов существуют различные мнения. Есть мнение, что принцип - это идея. Принцип - это норма. И наконец принцип - это самостоятельная категория.

Точка зрения, что принцип является идеей, легко критикуема, если это идея, то почему мы должны с ней сообразовываться? Мы нормативисты в отношении правосознания. Идеи не имеют обязательный характер, не обладают качеством императивности, поэтому не могут быть принципами. Идея может превратиться в принцип, а может и умереть.

Есть примеры, когда идеи превращались в принципы. Самоопределение народов вначале появилось как идея, потом стало принципом социал-демократов. Потом с появлением СССР эта идея превратилась во внутренний принцип государства, был положен в основу государства. Финляндия и Польша на основании этого принципа получила независимость. А сейчас мы видим, что этот принцип закреплен в Уставе ООН. После этого была принята декларация о представлении независимости 1965 г. Таким образом, идея может стать принципом, но может и погибнуть.

Принцип норма очень распространенная точка зрения. Норма – это правило поведения, которое имеет конкретный характер. Принцип это общее правило, которое не обладает конкретностью. Принцип включает в себя целую систему отдельных норм, правил поведения.

Есть точка зрения, что принцип это самостоятельная категория. Кто выдвинул эту концепцию? Поточный написал учебник, в котором высказал идею, что принцип это самостоятельная категория МП. По сути дела не только МП, но и внутреннего права. Не обязательно придерживаться этой позиции. Но надо знать все концепции.

А что такое общепризнанная норма? В Конституции РФ есть термин общепризнанные принципы и нормы. Прилагательное общепризнанные относится и к принципам и к нормам. Если общепризнанные относить только к принципам и в правовую систему включать все нормы, тогда в нее попадет очень большое количество норм. А для нас важно, что применять?

Когда выделяются общепризнанные принципы и нормы речь идет об обычаях. Нормы могут быть не только договорные, но и обычные. Лукашуку говорили написать обычаи, но он не с кем не советовался. Его потом критиковали, куда девались обычаи? Лукашук ссылался на Галенскую, которая говорила, что принципы имеют обычный характер, тоже самое и общепризнанные нормы. Значит и под общепризнанными нормами мы понимаем обычаи. Содержание обычая требует выяснения. Когда кто-то ссылается на обычай возникает вопрос он существует или нет?

КС РФ единственный орган, который может давать официальное толкование Конституции РФ. Вопросы применения международных норм обсуждались в Пленумах ВС РФ и ВАС РФ. Какое они имели на это право? Причем они толковали по-разному. Ряд вопросов они вообще не рассматривали.

В КС РФ будет слушаться дело по заявлению гр. Ушакова от октябре 11 г. в котором он указывает, что Конституции РФ не соответствует закон «О МД РФ» 1995 г. Ситуация заключается в том, что наш соотечественник привез из Китая ламинат, ему сказали заплатить 1 тыс. рублей таможенную пошлину. Но через некоторое время таможня заявила, что в связи с принятием Соглашения Таможенного Союза ему нужно заплатить больше 40 тыс. рублей. Все судебные инстанции Ушакову отказали в удовлетворении его иска. В результате он обратился в КС РФ. В жалобе Ушакова речь идет об узком вопросе. Существуют договоры, которые не вступили в силу, но временно применяются на территории РФ. Если договоры затрагивают права человека, то они подлежат обязательному опубликованию, но ничего не говорится о договорах, которые применяются до вступления в силу.

Судья докладчик поставил перед КС РФ вопрос о том, какое место занимают международные договоры в правовой системе РФ и как они соотносятся с Конституцией РФ?

Иерархия норм: В правовую систему РФ входят общепризнанные принципы и нормы МП и международные договоры РФ (Устав ООН, Конвенция по правам Ребенка, Конвенции по гуманитарному праву (защите жертв войны), имеет ли Конституция РФ приоритет над ними? Для этого необходимо ответить на вопрос какое место в правовой системе РФ занимает сама Конституция РФ? Конституция СССР говорила, что это основной закон, т.е. закон, обладающий высшей силой. В Конституции Белоруссии тоже прямо сказано, что это закон. В Конституции РФ сказано, что она обладает высшей юридической силой и верховенством, но не сказано над чем?!

Мы участники Венской Конвенции о праве международных договоров 1969 г., в ней сказано при несоблюдении обязательств участники Конвенции не могут ссылаться на внутренне право. Ч. 4 ст. 15 Конституции РФ также закрепляет принцип пакта сун серванда. Но в Конституции РФ речь идет не о приоритете норм МД над законами, а о применении норм МД, если в законе установлено иное правило.

Может ли существовать мировое сообщество, если не будут признаваться и применяться общепризнанные принципы МП? Такое невозможно, внутреннее право должно соответствовать общепризнанным принципам МП. Мусульманское право там иная концепция прав человека, но они тоже соблюдают свои нормы и признают общепризнанные принципы МП. Общепризнанные принципы они закреплены в Уставе ООН. Даже при иной интерпретации прав человека общепризнанные принципы МП должны соблюдаться. Когда принимаются конституции они должны соответствовать основным принципам МП. С договорами государства могут поступать, как хотят, из них можно выйти, а из принципов нельзя выйти от них нельзя отказаться. Общепризнанные принципы имеют приоритет над конституциями, потому что при принятии конституций они должны сообразовываться с общепризнанными принципами МП. Поэтому вопрос об их несоответствии не возникает. Если мы берем правовую систему РФ, то мы должны прийти к выводу, что общепризнанные принципы находятся на верхней строчке. Общепризнанные принципы стоят над Конституцией.

Но если мы скажем, что принципы это нормы тогда мы должны общепризнанные принципы ставить ниже Конституции.

В отношении общепризнанных норм какая иерархия? Примером общепризнанных норм МП является принцип открытого моря. Наличие открытого моря, это общее достояние, разрешено и торговое мореплавание, и военное судоходство, нельзя заниматься пиратством. Это все общепризнанно. В Конвенции по морскому праву участвуют не все государства. Но в морском праве почти все нормы имеют обычный характер. Существует ли правило, что все государства должны охранять рыбные запасы, например китов? Япония не подписала это соглашение. Государства обязаны признавать принципы, а норму могут не признать, могут не участвовать в договорах.

Какова иерархия? Общепризнанная норма выше Конституции РФ или нет? Государство принимая конституцию не может представить все общепризнанные нормы, речь не только о договорных нормах, но и об иных. Если общепризнанная норма договорная, то речь пойдет о применении договора. Но есть иная категория норм, которые не имеют договорного закрепления или когда договорно норма закреплена в отношении ограниченного числа государств, если это правило обязательно для государств, то это обычная норма. Если есть общепризнанная норма, то ее обязаны соблюдать все. Имеет ли значение норма носит обычный характер или нет? Нет, все кто признал общепризнанные нормы должны соблюдать.

Когда мы сравнивали Конституцию РФ с общепризнанными принципами, мы сравнивали равные категории, потому что в Конституции РФ закреплены принципы. Что касается отдельных норм, то даже общепризнанные нормы будут ниже Конституции в силу самого содержания. Так как в Конституции РФ закреплены принципы, а в общепризнанных нормах, всего лишь нормы.

Дальше государствоведы говорят, что после Конституции идут ФКЗ.

Закон «О МД РФ» 1995 г. подразделяет МД на несколько видов: межгосударственные, межправительственные и межведомственные. С точки зрении обязательности они равны, они обязательны для исполнения. А зачем подразделять на межгосударственные и межправительственные? Межгосударственные подписывает глава государства, а межправительственные подписывает глава правительства. Межведомственные подписывают главы ведомств и министерств (они заключаются в определенных областях по определенным вопросам). Межведомственные договоры публикуются в изданиях соответствующего министерства и начинают действовать с того момента который там указан.

Вопросы, которые судья докладчик Князев поставил перед КС РФ.

- Какое место занимают МД в правовой системе РФ и как они соотносятся с Конституцией РФ?

- Распространяются ли на МД требования ст. 15 ч. 3 КРФ?

- Может ли по смыслу ст. 6 ч. 2 ст. 15 ч. 1 и 4 ст. 17 ч. 1 и ст. 79 Конституции РФ МД подлежать применению до его официального опубликования?

Возникает проблема понимания НПА, что это такое? Является ли МД НПА. Эксперты ответили по-разному.

В ч. 4 ст. 15 Конституции РФ не сделано различий между видами международных договоров. Ч. 4 ст. 15 Конституции РФ не подлежит ограничительному толкованию. Положения ФЗ «О МД РФ» не могут ограничительно толковать Конституцию РФ. КС РФ единственный орган, который может толковать Конституцию РФ. Строго логически рассуждая ФЗ был принят с нарушением Конституции РФ.

Кроме того, Венская конвенция 1969 г. говорит о том, что если государство взяло на себя международное обязательство, то оно не может ссылаться на свое внутреннее право, включая Конституцию страны. Пакта сунн серванда - это общий принцип права и основной принцип международного права.

Правительство часто подписывает очень важные договоры, почему их надо ставить ниже тех договоров, которые требуют ратификации? Хотя иногда межправительственные договоры тоже требуют ратификации, например договоры по правам человека.

Ч. 3 ст. 15 Конституции РФ: Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Являются ли МД НПА? Нормы международных договоров являются обязательными, но обязательными являются и налоговые инструкции. Обращение Государственной Думы РФ содержит определение НПА, но оно сомнительно.

Определения НПА в российском законодательстве нет. Исходя из лингвистического толкования понятий НПА и МД, необходимо сказать, что МД являются нормативными правовыми, но вопрос в том являются ли МД актами? В одном из соглашений ЕврАзЭс дано понимание, что МД является актом, но больше этого нигде нет. Рассматривая иностранное законодательство, необходимо сказать, что в Белоруссии международно-правовые акты определяются как акты принятые различными государственными органами. Таким образом, по мнению Л.Н. Галенской, под НПА следует понимать односторонние акты государств. Это то, что принято государствами в лице их органов. Исходя из изложенного, МД не относятся к НПА, потому что они не являются актами. В международном праве к актам относятся решения МО.

Если писать любые МПА и включать в эту категорию МД, нужно сделать оговорку, как мы толкуем слово акты. Обычно пишут международно-правовые документы. Документ все включает кроме обычаев.

Ст. 15 Конституции РФ посвящена МД, в ней сказано о применении МД. Т.е. косвенно признанно, что они обладают нормативно-правовой силой. Они обязательны для исполнения и обладают нормативно-правовым характером.

Применение норм МП в РФ всех интересует поэтому ВАС и ВС пытались дать разъяснения для судебных и арбитражных органов. Для других органов (административных), которые должны применять нормы МП никто разъяснения не давал. Дело в КС РФ показало, что это необходимо. Потому что возник вопрос о том, как таможенные органы должны применять нормы МП? Только потом это перешло в судебную инстанцию. Если бы таможенные органы применили бы правильно, то и судебного спора не было бы. Получается решения административных органов исправляется решением суда.

Судебная и арбитражная практика. Важно чтобы судьи судов общей юрисдикции и арбитражных судов правильно применяли и умели применять нормы МП.

ВС РФ один раз высказался по этому вопросу в Постановление Пленума ВС РФ № 5 от 10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм МП и МД РФ».

Арбитражный суд несколько раз обращался к этому вопросу. Имеется Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 г. № 29 «Обзор судебно - арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц». Принято Постановление Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 г. № 8 «О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса»

Арбитражный суд узко подошел к этому вопросу. Они сделали обзор практики и высказались в отношении применения договоров. Если Конституция РФ говорит об общепризнанных принципах и нормах МП и МД, то ВАС РФ остановился только на МД и ничего не сказал об общепризнанных принципах и нормах МП.

Функция КС РФ проверять НПА на соответствие Конституции РФ. КС РФ часто ссылается на нормы МП, приводит международно-правовые акты в качестве обоснования своей позиции, но четко определить позицию КС относительно применения МП нельзя.

В Постановлении Пленума ВС РФ 2003 г. № 5 дано указание по всем вопросам применения общепризнанных принципов и норм МП и МД РФ. Следует отметить то, что в Постановление Пленума ВС РФ № 5 дано указание судам общей юрисдикции и это не касается коммерческих дел. Вместе с тем большая часть вопросов применения норм МП касается коммерческой сферы, так как у нас большой импорт и это порождает много вопросов в практике арбитражных судов.

Постановление Пленума ВС РФ № 5 широко опубликовано. Журнал МЧП № 43 опубликовал Постановление и статью Кожеурова об этом Постановлении.

ВС РФ пытается рассмотреть возможность применения общепризнанных принципов в судебной практике. Он пытается даже дать определение общепризнанных принципов и даже их обозначить (назвать).

Под общепризнанными принципами МП следует понимать основополагающие императивные нормы МП, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. Правильно то, что принципы имеют императивный характер и отступление от них недопустимо. Они применяются всеми и действуют на всех. К общепризнанным принципам МП в частности относятся принципы всеобщего уважения к правам человека и добросовестного соблюдения международных обязательств. Суд отказался от перечисления общепризнанных принципов, потому что это вызвало бы критику. Они назвали только два совершенно очевидных принципа, в отношении которых никто не будет возражать и говорить почему, что-то не назвали.

Добросовестное соблюдение международных обязательств означает то, что должны выполняться все международные обязательства, в том числе и те которые зафиксированы в принципах.

Принцип всеобщего уважения прав человека. Уважение это не юридический термин, он не придает обязательность. Уважение это моральная категория. В этом принципе важно, что должно быть обязательство соблюдения. В МП принцип говорит не об уважении, а о защите. Это принцип международной защиты прав человека. Принцип выражается в том, что он обладает правом на защиту.

Право на защиту выражено в позиции ЕСПЧ. Это орган региональный, но поскольку мы являемся участником, то для нас это имеет важное значение. Право на защиту трактуется ЕСПЧ очень широко. Право на защиту рассматривается ЕСПЧ как: 1) право на обжалование каких-либо действий в любые органы: судебные, административные; 2) право на рассмотрение жалобы; 3) право на получение решения; и 4) право на исполнение этого решения.

Если отсутствует хоть один из элементов, то права уже не будет. Часто судебные и арбитражные решения выносятся и потом никем не исполняются. Речь идет об очень большом проценте этих решений. ЕСПЧ прав, право на защиту надо трактовать широко, иначе защиты права человека не будет как таковой, она будет формальная. А ЕСПЧ говорит, что должно быть не только формальное решение, но и практическое исполнение.

Пленум указал только два принципа, не влезая в теорию сколько этих принципов. А суду что делать? В суде может возникнуть вопрос, что что-то не соответствует невмешательству во внутренние дела. Этот принцип имеет широкое содержание и применяется в сфере частного права. Судья не может руководствоваться Постановлением Пленума ВАС РФ № 5. Надо сказать, что принцип невмешательства зафиксирован в Уставе ООН. Принципы содержатся в Пактах. Кроме того все принципы зафиксированы в Конституции РФ, а также в законодательстве. Неприкосновенность частной жизни предусмотрена в Конституции РФ. В ГК есть правило о неприкосновенности юридических лиц. Юридическое лицо может быть ограничено в правах только в случаях предусмотренных законом.

Гражданское законодательство основывается на недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

На зачете может быть вопрос - применение общепризнанного принципа в судебной или арбитражной практике.

Нормы МП. Пленум ВС РФ 2003 г. № 5 дает понятие, что такое общепризнанная норма – это правило поведения принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Здесь не говорится об императивности, но из формулировки, а также из общей характеристики нормы права следует, что общепризнанные нормы являются обязательными. В отношении принципов сказано, что отклонение от них недопустимо. В отношении общепризнанных норм не сказано, что они являются императивными. Значит исходя из формулировок они могут быть диспозитивными.

Они напрасно определяли принципы через нормы. Принципы это самостоятельная категория в МП. Когда говорят о принципе не надо его сводить к норме, потому, что она имеет конкретный характер. Принцип выражается в целой совокупности норм. Именно поэтому обобщающий общий характер делает принцип самостоятельной категорией.

Принимаемая международным сообществом государств в целом, означает то, что речь идет о всеобщих нормах. Значит региональная норма общепризнанной быть не может. Таким образом, общепризнанный принцип и общепризнанная норма это категории всеобщего уровня.

Пример общепризнанной нормы. Для того чтобы определить какие нормы являются общепризнанными достаточно взять любую общую норму. Например, в Конвенции о правах ребенка указано, что каждый ребенок имеет право жить в семье. Ребенок должен находиться под чьей-то опекой. Это право подлежит обеспечению со стороны государства. В крайнем случае, ребенка надлежит отдать в детский дом. Он не может находиться на улице. Почти все вступили кроме США и Сомали.

Конвенция о защите жертв войны. В Конвенции очень много всего, поэтому мы можем рассматривать конкретную норму.

ВС РФ в Постановлении Пленума 2003 г. №5 дает возможность для раскрытия принципов и норм МП обращаться к документам ООН. Содержание принципов и норм МП может раскрываться в документах ООН и ее специализированных учреждений. Это не только обязательные документы, а любые, включая резолюции. Почему ограничили только системой ООН? Нужно было сказать значение общепризнанных принципов и норм МП может раскрываться в документах межгосударственных организаций.

Дальше пленум перешел к договорам.

Когда мы говорим о ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, куда девались обычаи как один из источников МП? Никто не говорит, что обычай это не источник права. Обычай и во внутреннем и в международном праве признается источником права. Конституция РФ не говорит об обычае и Пленум ВС РФ 2003 г. № 5 не говорит об обычае. Можно сказать, что Постановление Пленума ВС РФ это неофициальное толкование Конституции РФ, но это государственный орган. ВС может давать разъяснения.

Принципы носят обычный характер. С обычаем проблема заключается в том, что нужно доказать его существование, для этого нужно найти судебную и дипломатическую практику (односторонние акты государств по данному вопросу). Доказать существование обычая достаточно сложно.

Жертвы вооруженных конфликтов имеют право на компенсацию. Есть только региональная европейская конвенция. Но это правило зафиксировано в законодательстве всех государств. Это касается жертв насильственных преступлений. Определенные нормы содержатся в Пактах о правах человека. Речь об общепризнанных обычаях, т.е. обычай должен быть всеобщим, а не региональным.

Применение норм МП на первой стадии гражданского процесса. Автор Зимненко. Принятие заявления к рассмотрению. Требование к документам. Какие нормы МП применяются. Отправка иска.

Семейное дело, расторжение брака. Вопросы о взыскании алиментов. Один из участников процесса иностранец. Второй вариант, если оба участника российские граждане. Не правильно считать, что нормы МП применяются только для иностранных субъектов.

Приходим в суд и приносим исковое заявление. Где и как применяются нормы международного права? Есть ли разница между гражданским и арбитражным процессом на 1 стадии? Какие требования к документам? Как иск отсылается ответчику по делу? Кем извещается? Какие требования к извещению?

Требуется знание договоров о правовой помощи. В них указывается, каким образом суд извещает ответчика о назначении дела к слушанию?

Уже на 1 стадии применяются или могут применяться нормы МП. Они применяются только в случае, если в процессе есть иностранец или в отношении российских граждан тоже самое? Надо посмотреть договор о правовой помощи. Если граждане двух государств и оба проживают в РФ, лучше подать в суд РФ, потому что исполнение будет на территории РФ.

Между РФ и Францией договор о правовой помощи не существует, поэтому иск будет рассматриваться исключительно по российскому законодательству. В соответствии с российским законодательством вы можете подать иск о расторжении брака в российский суд и судья его примет. Есть вопрос о судьбе ребенка и его материальном содержании. Мы вынесем решение. У нас практика российских судов такова, что ребенка оставляют с матерью. Мы оставим ребенка с матерью и вынесем решение о взыскании алиментов. Но французский суд его исполнять не будет.

Французский суд может рассмотреть дело, но есть опасения, что французский суд оставит ребенка отцу потому, что у него лучше материальные условия. Может быть совместно нажитое имущество, для решения материальных вопросов нужно посмотреть французский ГК и практику.

По французскому законодательству алименты положены на ребенка и на супруга и он будет их получать до того как выйдет замуж. Хотя по российскому законодательству алименты на супруга могут быть взысканы только при нетрудоспособности и инвалидности.

Ребенок родился в Японии. Они вернулись во Францию. Он подал исковое заявление во французский суд, который оставил ему ребенка. Когда шел процесс мать привезла ребенка в Россию. Возникли проблемы со всем. Речь шла о том, что делать с ребенком? Должен ли российский суд выполнять требования французского суда?

Куда подать исковое заявление? Первое смотрим наличие договора. Если есть договор о правовой помощи смотрим МД. Решаем вопрос о подсудности на основании этого договора. Если нет МД, то смотрим законодательство.

Если исковое заявление подается по вопросам недвижимости, действует правило исключительной подсудности. Если оспариваются какие-то ненормативные акты государственных органов, то нужно обращаться по месту нахождения органа.

В Финляндии есть Постановление ВС по вопросам связанным с детьми, поэтому они выполняют решения российских судов.

Юрисдикционный вопрос решили теперь проверяем документы по существу. Смотрим исковое заявление. Проверяем иск по форме и содержанию. Должны быть приложены необходимые документы. Если документ на иностранном языке должен быть нотариально заверенный перевод. Нужно подтверждение подлинности документа. Есть Конвенция об отмене легализации 1961 г. В этой конвенции предусмотрено, что каждое государство должно сообщить какой орган государства имеет право проставить апостиль. На Вергинских островах апостиль проставляет Генерал Губернатор, председатель суда. Могут быть и другие варианты. Нужно узнать надлежащий ли орган проставил апостиль. Для этого нужно выйти на сайт Гаагской конференции по МЧП и проверить, что каждое государство заявляло при вступлении в конвенцию. Адвокаты обычно на это не имеют право.

Если государство не является участником Конвенции об отмене легализации 1961 г. тогда требуется легализация. За легализацией следует обращаться в консульские отделы посольств или в консульства, если они имеются. Это касается иностранного лица или нашего гражданина, который предоставляет документы на другом языке с обязательным переводом.

В гражданском процессе от заявителя больше ничего не требуется. Суд общей юрисдикции сам направляет документы ответчику. В арбитраже самостоятельно уведомляем другую сторону.

Что судья должен посмотреть? Какое договорное регулирование? Есть ли договор о правовой помощи? Печка у нас это договор. Нужно посмотреть этот договор есть ли там правовое регулирование необходимых вопросов. Положения двухстороннего договора обладают приоритетом перед положениями многостороннего - это специальный договор по отношению к общему. Это предусмотрено Венской Конвенцией 1969 г.

С Францией у нас договора нет. Далее смотрим участником какого договора является Франция: Гаагской Конвенции 1954 г. по вопросам гражданского процесса или Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. Надо знать наличие этих конвенций. Относительно Гаагской Конвенции 1954 г. мы сделали оговорку, что все сношения осуществляются только дипломатическим путем. Если государства являются участником обоих конвенций, то применяется последняя Конвенция 1965 г., она заменяет Конвенцию 1954 г. в соответствующей части, тогда все отправляется через центральный орган. Мы должны посмотреть кто там центральный орган и отправить прямо туда.

В тех случаях, когда обе стороны граждане РФ нормы МП должны применяться.

Решение КС РФ касается случая, когда стороной в процессе являются таможенные органы и гражданин. Это дело показывает, что даже когда речь идет об административном процессе обязательно применение норм МП. Примером также является применение МД об избежание двойного налогообложения в налоговых делах.

Показательна практика ЕСПЧ. Российский гражданин обращался по каким-то вопросам в российские органы ему отказали. В результате оказывается, что нарушены нормы ЕК. МД о защите прав человека подлежат прямому применению. В гражданском процессе можно ссылаться на ЕК.

Чаще всего нормы МП применяются, когда в деле есть иностранцы, но нормы МП могут применяться и тогда когда иностранцев в отношениях нет. Нормы МП являются частью правовой системы РФ, значит они распространяются на всех лиц которые находятся под юрисдикцией РФ.

Вторая стадия до вынесения решения. Если все правила были соблюдены начинается следующая стадия гражданского процесса.

Судья назначает заседание, выносит определение и сам суд должен отослать это определение ответчику. Назначено судебное заседание, ответчик иностранец не явился. В таком случае дело откладывается, но судья должен проверить правильно ли был оповещен ответчик о судебном заседании. Обязанность суда надлежаще оповестить ответчика. В первую очередь смотрим, где живет, гражданство. Смотрим есть ли МД о правовой помощи и применяем норму МД, т.е. посылаем так как предусмотрено МД.

В исковом заявлении должен быть указан адрес ответчика. По алиментным делам чаще всего гражданин уехал заграницу. Сообщил об этом родителям. А второй супруг оказывается не осведомлен, где он живет. На какой адрес ответчика отправить исковое заявление?

Консульства обычно не знают находится ли на территорий иностранного государства, то или иное лицо. Обязанности сообщать свой адрес заграницей нет. Тем более когда лица живут в провинции информация до консульства может и не дойти.

Когда адрес ответчика неизвестен, куда можно обратиться? Если иск подается в иностранное государство, нужно взять иностранного адвоката. Это практически обязательно. В каждой стране есть русскоговорящие адвокаты. Эти адвокаты известны в консульствах. Во всех странах есть фирмы, которые занимаются розыском лиц адрес которых неизвестен. Адвокат найдет такую фирму. Нужно подумать стоит ли овчинка выделки. Если алименты маленькие, то нужно просчитать есть ли смысл заниматься этим. Взыскать издержки очень сложно.

Всех нашли, но ответчик не явился. Судья должен посмотреть правильно ли было направлено определение о направлении дела к слушанию вместе с копией искового заявления. Если есть документ и видно, что лицо получило направленные документы то можно проводить заседание. А если от ответчика ничего неизвестно, получил ли он документы или нет, тогда судья решает перенести заседание (на срок который предусмотрен в договоре о правовой помощи – обычно это 6 месяцев). По многосторонней Конвенции предусмотрена передача документов через центральный орган страны ответчика.

ВАС РФ не считает нарушением конвенции и договоров о правовой помощи, если лицо направляет документ DHL (почтой с курьером) они считают, что это самый надежный путь. ВАС сказал, что в этом случае есть доказательство о вручении. Электронная почта ненадежная. Хотя оправка DHL это такое же нарушение конвенций.

Если действовать в соответствии с правилами, установленными в МД, то тогда никто не отменит решение суда.

Появился ответчик. Очень часто появляется не ответчик, а его представитель. Судья должен проверить кто представитель. Истец и ответчик могут быть физическими и юридическими лицами. Надо проверить их доверенности.

Сторона из Нидерландов дала судье доверенность на представителя. Если доверенность выдавал российский нотариус, то в доверенности данные паспорта должны быть изложены на русском языке.

Есть указание высших судов ВАС РФ и ВС РФ, согласно которым доверенность не рассматривается как официальный документ. Если вы выдаете доверенность адвокату, то никакого апостиля там ставить не нужно. Доверенность выданная фирмой не требует легализации и апостиля. Но доверенность может быть и официальной, если она выдается государственным органом. В конвенции об отмене легализации речь идет об официальных документах.

Доверенность имеет какое-то содержание, в ней указывается объем полномочий представителя. Он может отказаться от иска или не может. Судья должен проверить полномочия представителя, д.б. заверенный перевод доверенности на русский язык.

Если нет истца или ответчика. Ответчик пишет исковое заявление и указывает прошу дело рассмотреть в мое отсутствие. Если есть ответ на исковое заявление, значит ответчик извещен и можно рассматривать дело без него. Если нет доказательств, что ответчик извещен тогда слушание дело придется отложить. Часто ответчик заинтересован в том, чтобы процесс затянулся. Судья может поступить, как он считает нужным. Основная цель процесса решить дело таким образом, чтобы в последующем дело не было отклонено. Для этого не должны быть нарушены процессуальные права сторон.

Иск предъявляется к юридическому лицу необходимо наличие уставных документов, без них никто дело рассматривать не будет. Если истец физическое лицо, а ответчик юридическое лицо. Судья должен потребовать от ответчика представить документы юридического лица. Если юридическое лицо не представляет документы, от ответчика можно их истребовать, а истцу нужно отказать в принятии иска.

Если известно, что ответчик получил исковое заявление, а учредительных документов нет проводить заседание невозможно.

Стороны могут выступить в процессе с ходатайствами. Могут предоставить какие-то документы в качестве доказательств. Могут попросить вызвать свидетелей. Будут ли они приняты или нет зависит от судьи.

При вызове свидетеля и проведении экспертизы расходы несет тот кто ходатайствует, потом расходы истребуются с проигравшей стороны. Суд никаких издержек оплачивать не будет. Все ходатайства за свой счет.

Процесс заканчивается вынесением решения. Решение по делу должно быть легальным, обоснованным. На содержание решения следует обратить особое внимание. Если там указано что-то не то его можно обжаловать. Очень важно чтобы решение нельзя было оспорено по тем основаниям, которые обязательно будут учтены аппеляционной инстанцией (это касается процессуальных прав). Для третейского суда процессуальные основания отмены решения единственные.

Тема признание и исполнение иностранных судебных решений и решений российских судов зарубежом.

Большое значение имеет, где выносится решение и где оно исполняется. Если исполнение требуется на территории другого государства начинаются проблемы.

Сам процесс вынесения решения МД не регулируется. Содержание решения делится на резолютивную часть и мотивировочную. Резолютивную часть надо так вынести, чтобы ее никто не мог оспорить. В резолютивной части на МД обычно не ссылаются.

В мотивировочной части, когда приводят какие-то данные, то надо ссылаться и на МД, если их кладем в основу своего решения. Если применяем норму не ГК, а норму МД нужно указать, почему так делаем.

Нужно представлять себе последствия вынесения решения. Зачем выносить решение о взыскании алиментов в США, если его никто исполнять не будет. К чему это приведет? Затянется время и истец не сможет добиться необходимого для него результата. Судья при вынесении решения должен хорошо понимать последствия. Это касается решений по делам с российскими и иностранными гражданами, а также случаев, когда обе стороны граждане РФ, но проживают в разных государствах.

Это важно, потому что появилась еще одна инстанция ЕСПЧ, в него могут обращаться не только физические лица, но и юридические лица по вопросам собственности. Судья должен представлять нарушает ли решение нормы ЕК и национального законодательства. ЕСПЧ исходит из того, что ЕК не большой документ, статьи маленькие, для того чтобы их понимать нужно их толковать. Национальное законодательство более подробно, более конкретно.

ЕК доступ к правосудию один из основных принципов защиты прав человека начинается с возможности подачи какого-либо заявления в национальные органы и заканчивается не его вынесением, а его исполнением.

Больше половины решений в РФ не исполняется. Это означает, что у нас отсутствует доступ к правосудию. Вопросы исполнения касаются самых различных органов. Это исполнение административных, судебных и арбитражных решений. Арбитражные решения не исполнить просто. Компания которая знает, что против нее начато судебное разбирательство быстро сливает куда-нибудь деньги. И судебный пристав может взыскивать сколько угодно.

Решение должно выноситься так, чтобы оно было абсолютно законным и судья должен думать о последствиях такого решения. Судья обязан в мотивировочной части ссылаться на МД как на основания для принятия соответствующего решения, если он этого не делает, а договор подлежит применению - это будет основанием для отмены решения.

Судья вынося решение (даже в отношении граждан РФ), если исполнение должно быть на территории другого государства, должен просчитать будет ли решение исполнено, для этого нужно посмотреть есть ли договор. Если договора нет, и решение не подлежит исполнению, то лицо фактически не имело доступа к правосудию. Судья не виноват, что его решение не будет исполняться, но судья обязан объяснить истцу, что решение не будет исполняться. Истец сам принимает решение продолжать рассмотрение дела или нет.

Судья должен проверить имеется ли договор о правовой помощи, в таком случае его решение будет признаваться и исполняться на территории иностранного государства. Решение имеет смысл и без договора, если у ответчика есть на территории РФ имущество и взыскание может быть обращено на это имущество.

ГПК и АПК РФ говорят о признании и исполнении иностранных судебных решений на территории РФ и не говорят о тех требованиях, которым должны отвечать решения российских судов для того, чтобы они признавались и исполнялись зарубежом. У нас говорится только, то какими должны быть наши решения для исполнения на территории РФ.

У судебных решений сугубо территориальный характер. При вынесении решения судья должен понимать последствия принимаемого решения. В США наши решения не признаются и не исполняются. Подан иск о расторжении брака с американским гражданином и брак расторгнут, договора с США у нас нет.

В соответствии с ГПК и АПК предусмотрено признание и исполнение иностранных судебных решений только при наличии договора.

В ст. 409 ГПК установлено, что иностранные судебные решения признаются и исполняются РФ, если это предусмотрено МД РФ.

В АПК установлено, что иностранные судебные решения признаются и приводятся в исполнение, если признание и приведение в исполнение предусмотрено МД РФ и ФЗ. Единственный ФЗ, который предусматривает исполнение иностранных судебных решений на условиях взаимности это ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». По вопросам банкротства необязательно наличие МД, достаточно наличия взаимности.

Наличие МД требуется и в арбитражном и в гражданском процессе. О каких международных договорах идет речь: договоры о правовой помощи, Нью-Йоркская Конвенция (касается третейских судов), Минская Конвенция и Киевское Соглашение (решения по коммерческим делам).

В рамках СНГ Минская Конвенция и Кишиневская Конвенция предусматривают порядок исполнения иностранных судебных решений по гражданским делам. Есть соглашение с Белоруссией о признании и исполнении по хозяйственным и арбитражным решениям.

Даже при наличии международного договора могут быть проблемы. Они предусмотрены и в самих договорах и в нашем внутреннем законодательстве. Первая проблема - это возможность отказать в признании и исполнении иностранного судебного решения. Судья вынося решения должен понимать нету ли в решение чего то, что будет основанием для того, чтобы не исполнять это решение. В договорах и во внутреннем законодательстве идут ссылки на публичный порядок. В договорах есть ссылки на национальную безопасность. Учитывая эти формулировки возникает вопрос, что национальная безопасность и публичный правопорядок не входят в одну категорию.

Решение судебное в отношении Виктора Бута. На каком основании США приняли к своему производству? Дело носит политический характер. Между США и РФ есть Соглашение об отбывании наказания в стране места жительства.

Применение норм МП Конституционным Судом РФ. Авторы Зимненко и Тиунов. Обратить внимание, на, что ссылается КС РФ в мотивировочной части своих решений как на нормы МП. Закон Украины об исполнении решений ЕСПЧ.

Опубликование нормативных актов на сайте не доведет до всеобщего сведения какой-то акт. Правовой портал будет доступен около 30 % населения РФ.

В Журнале МЧП № 70 за 2010 г. опубликовано мнение по поводу постановления КС РФ 2010 г.

Что такое новые и вновь открывшиеся обстоятельства? Чем являются решения ЕСПЧ. В процессуальных кодексах по-разному урегулировано исполнение решений ЕСПЧ. В ГПК долго ничего не было урегулировано.

Вновь открывшиеся обстоятельства - это такие обстоятельства, которые существовали на момент принятия решения, но не были известны суду.

Новые обстоятельства – это обстоятельства, которые не были известны суду и появились после вынесения решения.

Исходя из этого Магистрантов говорит, что решение ЕСПЧ не может быть основанием для пересмотра судебных решений по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, так как на момент принятия неконвенционного судебного решения Европейская конвенция объективно существовала и входя в правовую систему РФ совместно с решениями ЕСПЧ должна была учитываться правоприменительными органами РФ.

Следует сказать, что данная позиция верна в тех случаях, когда судебное решение прямо противоречит ЕК, т.е. попросту положения ЕК не применялись, аналогичный вывод следует, если судебное решение противоречит решению принятому ЕСПЧ.

Вместе с тем следует сказать, что несоответствие судебного решения ЕК может быть признано только в том случае, когда указанное решение рассмотрел ЕСПЧ. При этом как отмечается в отечественной и европейской литературе ЕСПЧ весьма часто выводит из Европейской Конвенции новые положения, которые расширяют содержание ЕК и признаются ЕСПЧ в качестве «присущих» Европейской Конвенции или «вытекающих» из нее.

В тех случаях, когда ЕСПЧ не основывается на своих прежних позициях, а выносит новые решения, нельзя сказать, что указанные обстоятельства, выраженные в новой интерпретации ЕК были известны судам. Исходя из изложенного следует сказать, что в тех случаях, когда ЕСПЧ принимает новые решения, по новому интерпретируя положения ЕК по сути возникают новые обстоятельства.

Таким образом, в качестве новых обстоятельств следует рассматривать не саму ЕК, а также ранее принятые решения ЕСПЧ, а новые решения ЕСПЧ по таким делам по которым ранее ЕСПЧ не принимались решения.

В данном случае аналогию можно провести с решениями КС РФ. На момент принятия судебных решений Конституция принята и действует. Вместе с тем, как известно КС РФ в своих решениях развивает положения КС РФ, появился даже термин позитивное толкование, т.е. новое, расширительное толкование. В связи с чем следует сказать, что на момент принятия судебного решения судам не было известно толкование, которое в последующем выявил КС РФ. Исходя из чего решения КС, которые содержат новый позитивный смысл также можно признать новым обстоятельством.

В Постановлении КС РФ 2010 г. содержится следующая правовая позиция: Как указал Конституционный Суд РФ в Постановлении от 5 февраля 2007 г. № 2-П, не только Европейская Конвенция, но и решения ЕСПЧ, в той части, в какой ими, исходя из общепризнанных принципов и норм международного права, дается толкование содержания закрепленных в Европейской Конвенции прав и свобод, включая право на доступ к суду и справедливое правосудие, являются составной частью российской правовой системы, а потому должны учитываться федеральным законодателем при регулировании общественных отношений и правоприменительными органами при применении соответствующих норм права.

В ЕСПЧ очень много решений принимается в отношении РФ. Должно быть исполнение решений ЕСПЧ. Если было нарушение ЕК практика такая, что в отношении одного выплатили компенсацию, а в отношении остальных нарушения продолжаются.

Распространенные нарушения, которые констатирует ЕСПЧ в отношении РФ: это Затягивание дела, ненадлежащие условия содержания, ненадлежащее обращение.

Наличие заявления говорит о нарушениях. Законодатель должен проанализировать нарушения и внести в законодательство необходимые изменения. Например: жалобы на ненадлежащее содержание не пересчитать, но ничего не сделано. (Письма проверяют лучше).

ЕСПЧ указал, что лишение свободы это крайняя мера, ее нужно заменять на другие меры. Поэтому предусмотрели ограничение свободы, исправительные работы, домашний арест, то есть что-то делается.

Бурдов против России. Доступ к правосудию начинается с самой возможности обратиться за защитой и до выполнения соответствующего решения. Решение есть, но оно не исполнено. ЕСПЧ указал, что: нехватка материальных средств не может служить оправданием для неисполнения судебного решения.

Галенская предлагает создать специальный фонд, который будет предусматривать выплаты компенсации лицам, которые пострадали от преступлений, а также тем в отношении которых не выполняются судебные решения. Формироваться он будет посредством взыскания денежных средств при совершении преступлений. Допустим за коррупционные преступления надо выплачивать в фонд.

При исполнения решений ЕСПЧ ограничиться компенсацией не всегда возможно, иногда требуется пересмотреть дело.

Пересмотр осуществляется на основании решения ЕСПЧ, а не ЕК. АПК в качестве вновь открывшегося обстоятельства указывает установленное ЕСПЧ нарушение положений ЕК при рассмотрении конкретного дела. Но это странно, так как суд не знал или сознательно нарушал ЕК.

Суд по-разному начинает толковать одни и те же решения. Есть принцип правовой определенности и если суд сам выходит за рамки правовой определенности. Указывает что-то по-другому суд сам нарушает принципы на которых основано рассмотрение дел в ЕСПЧ. Тем самым ЕСПЧ сам способствует нарушению каких-то принципов на которых основан процесс.

Являются ли решения ЕСПЧ вновь открывшимися обстоятельствами? Судья, что не знал, что он нарушает конвенцию? Значит он не знаком с практикой ЕСПЧ. Речь идет о явных нарушениях. Такое основание как решение ЕСПЧ оно появилось после решения признанного нарушающим ЕК, но она появилось в результате, на основании предыдущих решений.

Судья в любом случае должен применять ЕК независимо от того, что у нас практика другая.

Применение норм международного права в области уголовного права и уголовного процесса.

Все привыкли, что уголовное право обладает большой спецификой, там нет свободы как в цивилистике. В цивилистике куча актов, инструкции. А в уголовном праве инструкций нет. Что там будет действовать?

Уголовное право имеет дело с индивидами и вопросами касающимися их жизни и здоровья, с вопросами (противоправного) поведения направленного как против государства, так и против ЮЛ и ФЛ. В уголовном праве все чрезвычайно индивидуализировано. Отсюда требование, чтобы судья при определении наказания применял только УК.

Какое международное право, если есть основной закон которым можно пользоваться. Но это поверхностные впечатления. В УК РФ во многих статьях есть ссылки на международное право. А в ряде статей есть ссылки на международные договоры. Представление о том, что в УП имеет место применение только УК РФ оно не точное.

Начиная с 1 статьи речь идет о МП.

Статья 1 УК РФ «Уголовное законодательство Российской Федерации»

1.Уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса. Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс.

Даже если принимается новый закон в нем д.б. статья, что это положение включается в уголовный закон.

2. Настоящий Кодекс основывается на Конституции РФ и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Содержание УК РФ можно оценивать с т.з. МП. Можно сказать, что статья не соответствует общепризнанным принципам и нормам МП.

В ч. 2 ст.1 исчезли МД РФ, как это указано в Конституции РФ. Должно быть, соответствие общепризнанным принципам и нормам. Почему УК РФ не основывается на МД? Не во всех МД содержатся общепризнанные принципы и нормы. Те МД, которые против транснациональной преступности, наркотиков они подписаны не всеми государствами их нормы не являются общепризнанными.

Общие (основные) принципы МП.

Запрещение угрозы силой и применения силы в МО. Кодекс построен на запрещение применения силы. Уголовное право все основано на общем принципе права, который запрещает использование силы. Этот принцип лежит в основе УК РФ.

Невмешательство во внутренние дела. То что налоговая инспекция проводит проверку не является вмешательством во внутренние дела. Государство может вмешиваться в дела лица только в строго определенно очерченных случаях.

Сотрудничество. По договорным обязательствам предусмотрена гражданская ответственность. Данный принцип означает международное сотрудничество против преступности. Кроме того есть общие положения, которые смягчают ответственность за сотрудничество с правоохранительными органами. В уголовном процессе существует досудебное соглашение.

Право наций на самоопределение. Предусматривает такой состав как покушение на конституционный строй.

Мирные средства. Связан с неприменением силы. Суд.

Пакта сунн серванда. Вопросы гражданского иска. Неотвратимость наказания. Обязанность соблюдать НПА. А если вернуться к договорной сфере. Двухсторонние договоры о выдаче преступников и другие договоры затрагивающие уголовную сферу. Эти договоры должны выполняться.

Принцип защиты прав человека. Ясно виден.

Специальные принципы МП носят отраслевой характер, на них построено уголовное право в любом государстве.

Все общепризнанные принципы находят отражение в УК РФ: нет наказания без вины, неотвратимость наказания, запрет на ухудшение положения лица, нет преступления без наказания, соразмерность.

Общепризнанными нормами мы можем называть признание каких-то деяний в качестве уголовно наказуемых, опасных в любом государстве. Практически все конвенционные преступления содержат общепризнанные нормы, которые говорят, что это опасно для этого и любого другого государства. Захват воздушных судов, терроризм, рабство, геноцид, запрет на лишение жизни.

Запрет на хищение имущества. Собственность неприкосновенна, но назовите конвенцию в которой преступление против собственности признано уголовно наказуемым? Украли кошелек оно будет считаться опасным только для нашего государства, но не для других. А вот такие преступления как терроризм опасны для всех государств, они фиксируются в МД и являются общепризнанными нормами МП. Общепризнанные нормы обладают большой степенью конкретики.

Сейчас в КС есть дело, которое касается применения решений комитета по правам человека. Было уголовное дело, которое рассматривалось нашим судом 15 лет назад. В КС РФ пока собирают экспертные заключения по вопросу. Дело совершенно отличается от ЕСПЧ.

Ст. 11 речь о применении уголовного закона в пространстве.

Статья 11. Действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступление на территории Российской Федерации:

3. Лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту РФ, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов РФ, подлежит уголовной ответственности по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. По УК РФ уголовную ответственность несет также лицо, совершившее преступление на военном корабле или военном воздушном судне РФ независимо от места их нахождения.

Речь о преступлениях совершенных на судне вне пределов РФ. Речь о морском и воздушном судне. Подлежит ответственности по УК, если иное не предусмотрено МД РФ. Говорится о договорах, которые разделяют юрисдикцию. М.б. два варианта либо на территории другого государства или в открытом море. Что судья должен смотреть?

Если преступление совершено в открытом море, то применяются нормы нашего УК РФ. А если он находился не в открытом море. Могут быть разные воды: территориальное море, прибрежные воды, исключительная экономическая зона.

Границы государств проходят по границе территориального моря. Если преступление совершено на территории исключительной экономической зоны другого государства чья юрисдикция? На континентальный шельф суверенитет распространяется, а на экономическую зону распространяется не суверенитет, а юрисдикция. А где это установлено?

Конвенция по Морскому праву 1982 г., которая разграничила морские пространства. Раньше были отдельные конвенции об открытом море, о территориальном море, а в 1982 г. принята единая Конвенция по морскому праву, которая установила правовой режим морских пространств.

Исключительная экономическая зона создана для установления особого режима освоения этой зоны. Наш суверенитет ограничивается только территориальными водами 12 миль (есть два метода исчисления).

Согласно ч. 3 ст. 11 УК РФ могут быть МД которые предусматривают какое-то иное регулирование. Есть соглашения в соответствии с которыми мы позволяем использовать наши ресурсы и деяния по ловле ресурсов не будут наказуемыми в виду того, что исключения установлены МД.

Когда то было распространена теория территории государств. Судно и самолет считалось территорией государства. Получалось, что когда судно прибывало в порт другого государства на него распространялась юрисдикция другого государства.

Будет ли УК РФ применяться всегда или будут ограничения по ч. 3 ст. 11 УК РФ?

Есть ли в МД исключения из юрисдикции РФ по международным преступлениям совершенным в открытом пространстве?

Согласно ч. 4 ст. 11 УК РФ вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории РФ разрешается в соответствии с нормами международного права.

К таким договорам относятся: Венская Конвенция 1961 г. и Конвенция о консульских сношениях.

Иммунитеты и привилегии. Привилегии то, что дается свыше национальных правил. А иммунитеты это изъятия из тех правил, которые установлены.

Объем привилегий и иммунитетов у разных лиц разный. Общее правило такое, что лица, которые выполняют должностные обязанности и в это время совершают преступления не подлежат уголовной ответственности - это устанавливают все конвенции. Если преступление совершено не в служебное время, то подлежат ответственности все лица за исключением дипломатических представителей. Кроме дипломатического представителя привилегиями и иммунитетами также пользуется административно технический персонал.

Дипломатические представители и дипломатический персонал, члены их семей не имеют обязанностей, но также пользуются неограниченными привилегиями и иммунитетами. К членам семьи относят: супругов, несовершеннолетних детей и дочь, няня или домашний учитель (тот кто занимается с детьми), личный врач, повар.

Консульский персонал. Иммунитеты и привилегии установлены только в отношении генерального консула.

От дипломата не взыскать долг. А в отношении консула иммунитет действует только при исполнении служебных обязанностей. Отличие консульских иммунитетов от дипломатических в том, что они уже.

В отношении всех остальных привилегии и иммунитеты ограничиваются исполнением служебных обязанностей.

Имеют значение конкретные обстоятельства. Общих правил практически нет. Конвенция содержит общие нормы, а их конкретное применение требует конкретных действий. Если консул сбил кого-то и спокойно уехал, то гнаться за ним и задерживать его никто не может. Но акт составить нужно. Если консул остановился и очевидно, что он пьян и от него несет спиртным, нужно составлять акт. Осмотр внешний машины всегда допустим. Когда вы составляете акт осмотр внешний возможен. Внутрь лезть не стоит. Нужно составить акт и отпустить его.

Речь о последствиях деяния, возмещении ущерба потерпевшему. Кто будет возмещать ущерб? У нас нет конвенционного регулирования по этому вопросу. Практика большая и разнообразная.

Иностранное государство как будет возмещать ущерб? Единовременно выплатят или назначат пенсию? Это зависит от национального законодательства соответствующего государства. Должно быть более четкое правовое регулирование.

Ст. 12 ч. 1 УК РФ: Граждане РФ и постоянно проживающие в РФ лица без гражданства, совершившие вне пределов РФ преступление против интересов, охраняемых УК РФ, подлежат уголовной ответственности в соответствии с УК РФ, если в отношении этих лиц по данному преступлению не имеется решения суда иностранного государства.

Речь о преступления против граждан и ЮЛ совершенных нашими гражданами за границей и признании иностранных судебных решений.

По гражданскому законодательству признание и исполнение иностранных решений осуществляется посредством процессуальных действий.

В уголовном праве речь о признании приговора.

В силу МД иностранное решение признается, когда лицо направляется для отбывания наказание у себя на родине.

Если мы считаем, что лицо понесло справедливое наказание, тогда он второй раз на родине не отбывает наказание. Понес наказание или нет определяется судом. По уголовным делам в случае признания приговора суд прекращает производство. Вопрос урегулирован плохо. Мы должны исходить из того, что огульное признание приговоров вынесенных в иностранном государстве невозможно. Возникает вопрос о судимости и других последствиях. Обойтись без процессуальных действий невозможно.

Что должно быть? Нам известно что лицо совершило преступление против российского гражданина заграницей.

Должно быть возбуждено уголовное дело по соответствующему факту. Адвокат сообщает, что он понес наказание. Необходимо проверить приговор, потому что могут быть вопросы которые не решены заграницей. То что лицо понесло ответственность это не единственное последствие. Родственник убитого и другие потерпевшие могут подать гражданский иск.

В отношении МД есть положение и в ч. 2 ст. 12 УК РФ: Военнослужащие воинских частей РФ, дислоцирующихся за пределами РФ, за преступления, совершенные на территории иностранного государства, несут уголовную ответственность по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Ч. 2 ст. 12 УК РФ получается применяется в отношении преступлений совершенных на территории военной части расположенной заграницей. Наши войска дислоцируются во многих государствах. Внеприграничных государс

Date: 2015-07-27; view: 1121; Нарушение авторских прав