Предпринимательской деятельности 3 page

--------------------------------

<169> Пункт 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 1996. 10, 13 августа.

Таким образом, право залога в соответствии с действующим российским гражданским законодательством имеет обязательственный характер.

Залог является дополнительным (акцессорным) обязательством. Акцессорный характер проявляется в том, что залогом может быть обеспечено только действительное требование, вытекающее, в частности, из договора займа, кредитного договора, договора купли-продажи и иных договоров. Мнимое требование не может обеспечиваться залогом. Если по договору займа, обеспеченному залогом, не последовало передачи средств должнику, то не возникает и реального требования кредитора к должнику. Залоговое правоотношение может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство. При этом прекращение залогового правоотношения не влечет прекращения основного правоотношения.

Таким образом, акцессорность залогового правоотношения означает, что, во-первых, недействительность соглашения о залоге не влечет недействительности основного обязательства, но недействительность основного обязательства влечет недействительность залога, во-вторых, согласно ст. 352 ГК РФ залог прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, в-третьих, запрещен переход прав кредитора по договору о залоге без перехода прав требования по основному обязательству.

Вместе с тем акцессорный характер залога разделяется не всеми юристами. Так, по мнению О.В. Белой <170>, можно говорить только об относительной акцессорности ипотеки (залога недвижимости) в том случае, когда выпускается закладная, которая сама может передаваться в залог в целях обеспечения исполнения иного обязательства, не связанного с первоначальным правоотношением, в обеспечение которого составлялась закладная. Примерно той же позиции придерживается и Е.С. Демушкина <171>. С этим мнением можно согласиться только частично, поскольку в данном случае речь идет скорее об исключении из правила.

--------------------------------

<170> Белая О.В. Залог имущественных прав: Дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 9.

<171> Демушкина Е.С. Проблемы применимости акцессорности и вещной защиты ипотеки в российском гражданском праве. М.: Юриспруденция, 2011. С. 120.

Некоторые авторы, указывая на то обстоятельство, что по российскому праву залоговое правоотношение является строго акцессорным и иные варианты соотношения основного обязательства и залогового правоотношения современному российскому законодательству неизвестны, считают необходимым ослабление акцессорности залогового правоотношения по российскому праву с целью обеспечения стабильности оборота ипотечных кредитов <172>.

--------------------------------

<172> Роньжин А.А. Акцессорность российской ипотеки и потребности практики // Юрист. 2004. N 7. С. 14.

Одним из способов формирования имущества является привлечение заемного капитала, т.е., денежных средств, полученных на определенный срок. Правовым способом формирования заемного капитала является заключение договоров займа, кредита, выпуск облигаций или иных ценных бумаг. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. К выпуску обществом облигаций предъявляются повышенные требования, в том числе установлены ограничения на их выпуск. Так, например выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двухгодовых балансов общества (ст. 33 Закона об АО).

Имущество, используемое в предпринимательской деятельности, может передаваться в доверительное управление.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Доверительное управление имуществом введено в законодательство Российской Федерации ч. 4 ст. 209 ГК РФ, гл. 53 ГК РФ в качестве самостоятельной правовой формы управления чужим имуществом, осуществления всех правомочий собственника в едином процессе предпринимательской деятельности по управлению чужим имуществом. Правовая модель доверительного управления возникла как конкурентная по отношению к праву хозяйственного ведения и оперативного управления, памятникам "единой фабрики" социалистического народного хозяйства <173>.

--------------------------------

<173> Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М.: Волтерс Клувер, 2005. (Серия "Библиотека профессионала"). С. 3.

В мировой практике вместо договора доверительного управления имуществом для регулирования отношений, возникающих при передаче собственником своего имущества в управление другому лицу, широко используется совсем другая юридическая конструкция - договор траста (доверительной собственности), которая в принципе отличается от доверительного управления.

Доверительная собственность - это особая форма собственности, суть которой в том, что одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем, или, как его называют, учредителем. Следовательно, такой приобретатель (он называется доверительным собственником) использует приобретенное имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц - выгодоприобретателей, бенефициаров. В качестве выгодоприобретателя может выступать как сам учредитель, так и другое лицо, указанное им. В результате происходит как бы расщепление права собственности: одна часть полномочий - управление, распоряжение имуществом - принадлежит одному лицу, а другая часть - использование выгод, доходов от этого имущества - другому <174>.

--------------------------------

<174> Вострикова Л.Г. Доверительное управление имуществом собственника и его особенности // СПС.

Таким образом, договор доверительного управления и договор доверительной собственности (траста) - это два различных договора. К сожалению, последний не применяется в настоящее время в России. Траст широко распространен и успешно развивается в странах общего права, но налицо тенденция введения этих отношений в нормативные акты стран с континентальной системой права. О возросшем интересе к институту траста, в том числе со стороны стран с континентальной системой права, свидетельствует тот факт, что многие государства мира признали этот институт. Среди них Венесуэла, Панама, Швейцария, Израиль, Шри-Ланка, Лихтенштейн, Люксембург, Италия, Нидерланды, Эфиопия, Армения, Украина, Бразилия, Мексика, Монако. В 1980 г. Гаагская конференция по международному частному праву в число первоочередных задач включила мероприятия, направленные на обеспечение признания траста странами с различными системами права <175>.

--------------------------------

<175> Иншев А.П. Доверительное управление денежными средствами // СПС.

Для судеб современной доверительной собственности (trusts) в России характерно положительное отношение к ней юристов-практиков и экономистов <176> и отрицательное отношение к трасту юристов-теоретиков <177>.

--------------------------------

<176> Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М.: Волтерс Клувер, 2005. (Серия "Библиотека профессионала"). С. 142.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Гражданское право: В 4 т. Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права" (том 2) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

<177> Гражданское право: Учеб. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 2002. Т. II. Полутом 2. С. 17.

Полагаем, что включение института траста в российскую систему права было бы весьма благоприятно для развития хозяйственного оборота в нашей стране.

Исследуя институт доверительного управления по российскому законодательству, отметим, что гражданско-правовая наука неоднозначно подходит к определению правовой природы этого института. В современной юридической литературе можно выделить два подхода.

Сторонники первого подхода, следуя континентально-правовым традициям, выступают исключительно за обязательственно-правовую модель доверительного управления имуществом (В.А. Дозорцев, Е.А Суханов, А.Л. Маковский, С.А. Хохлов, Н.Д. Егоров) <178>.

--------------------------------

<178> См., например, Гражданское право: Учеб. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. Ч. 2. С. 582 - 583.

Согласно второму подходу право доверительного управления "не может быть не чем иным, как самостоятельным видом ограниченных вещных прав <179>.

--------------------------------

<179> Рябов А.А. Траст в российском праве // Государство и право. 1996. N 4. С. 43 - 49.

Считаем, что первый подход к правовой природе договора доверительного управления, в том виде, в каком он регулируется действующим российским законодательством, является верным. Исходя из перечня признаков ограниченных вещных прав, приведенных нами в предыдущем параграфе работы, необходимо сделать вывод о том, что правоотношения между доверительным управляющим и учредителем управления являются обязательственными.

Д.В. Петелин, характеризуя обязательственную природу доверительного управления, справедливо отмечает следующее: "Согласно ст. 1012 ГК РФ учредитель управления передает имущество, а доверительный управляющий обязуется совершать определенные действия, а именно управлять имуществом. Таким образом, объектом здесь являются действия обязанного лица.

Правоотношения между учредителем и управляющим имеют относительный характер. Под этим подразумевается, что учредитель может обратиться с требованием к определенному лицу - доверительному управляющему.

Доверительное управление в большинстве случаев возникает на основании договора, что присуще обязательственным отношениям.

Нет в характеристике права доверительного управления и такого признака вещного права, как бессрочность. Статья 1016 ГК РФ устанавливает, что договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет.

Кроме того, доверительное управление не соответствует такому признаку вещного права, как возможность воздействовать на вещь с целью удовлетворения своих потребностей. Доверительный управляющий, даже получив право распоряжения и по составу правомочий приблизившись к собственнику, не вправе использовать их в своем интересе. В ст. 1012 ГК РФ прямо предусмотрено, что управление осуществляется в интересах учредителя или выгодоприобретателя" <180>.

--------------------------------

<180> Петелин Д.В. Правовая природа договора доверительного управления имуществом // СПС.

Таким образом, осуществляя управление доверенным имуществом и вступая в различные правоотношения с третьими лицами, доверительный управляющий действует в качестве субъекта обязательственных правоотношений в интересах учредителя доверительного управления и выгодоприобретателя. Вместе с тем, являясь титульным владельцем соответствующего имущества, он получает абсолютную защиту от незаконных действий третьих лиц.

Представляется, что мнение об однозначном выборе законодателем обязательственной модели доверительного управления справедливо для сегодняшнего дня, но спорно в отношении перспективы, о чем уже говорилось ранее.

Итак, формирование имущественной основы предпринимательской деятельности может осуществляться различными способами и оформляется различными видами гражданско-правовых сделок, которые имеют различные правовые последствия.

4.4. Специальный правовой режим отдельных видов

имущества предпринимателей

4.4.1. Правовой режим основных и оборотных средств,

фондов и резервов организации

Основные средства - это имущество, используемое в качестве средств труда при производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг, либо для управления организации, и которое длительное время участвует в производственном процессе и постепенно, по мере физического и морального износа, переносит свою стоимость на стоимость готовой продукции (работ и услуг). С экономических позиций основные средства относятся к средствам труда.

Объект принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия:

а) объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

б) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

в) организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;

г) объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем (п. 4 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств", утверждено Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н <181> (далее - ПБУ 26н).

--------------------------------

<181> Приказ Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" (ред. от 24 декабря 2010 г.) // Российская газета. 2001. 16 мая.

Таким образом, законодательство о бухгалтерском учете и отчетности для квалификации основных средств субъектов предпринимательской деятельности использует не только экономические, но и юридический критерий (использование в течение периода, превышающего 12 месяцев).

В законодательстве и на практике наряду с понятием "основные средства" используется термин "основные фонды". Уже несколько лет на страницах юридической литературы не угасает спор о существовании двух этих понятий. Распространено мнение о том, что основные средства - это основные фонды в денежном выражении <182>. Согласно иной точке зрения данные понятия являются синонимами.

--------------------------------

<182> Заменгоф З.М. Правовой режим имущества хозяйственных органов. М.: Юриздат, 1972. С. 23 - 24.

Полагаем, что следует различать понятия "основные фонды" и "основные средства".

Основными средствами с точки зрения действующего законодательства признаются здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий, продуктивный и племенной скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие соответствующие объекты. В составе основных средств учитываются также: капитальные вложения на коренное улучшение земель (осушительные, оросительные и другие мелиоративные работы); капитальные вложения в арендованные объекты основных средств; земельные участки, объекты природопользования (вода, недра и другие природные ресурсы) (п. 5 ПБУ 26н). Не относятся к основным средствам капитальные и финансовые вложения (п. 3 ПБУ 26н). Таким образом, основные средства являются по своей сути имуществом.

Основные фонды - это совокупность основных средств и нематериальных активов организации <183>. Считаем, что близость в правовом режиме основных средств и нематериальных активов тем не менее не позволяет поставить между ними знак равенства, поскольку относимые к нематериальным активам исключительные права гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции (работ и услуг) имуществом не являются, о чем было сказано выше.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Российское предпринимательское право" (под ред. И.В. Ершовой, Г.Д. Отнюковой) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

<183> Ершова И.В. Предпринимательское право: Учеб. М.: Юриспруденция, 2005. С. 170.

Правовой режим основных средств особо проявляется в правилах бухгалтерского учета имущества, погашения его стоимости, списания и переоценки. Так, основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости, однако в бухгалтерском балансе они отражаются по остаточной стоимости, т.е. по фактическим затратам их приобретения, сооружения и изготовления (за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов). Коммерческая организация может не чаще одного раза в год (на конец отчетного года) переоценивать группы однородных объектов основных средств по текущей (восстановительной) стоимости. Переоценка объекта основных средств производится путем пересчета его первоначальной или текущей (восстановительной) стоимости, если данный объект переоценивался ранее, и суммы амортизации, начисленной за все время использования объекта (п. 15 ПБУ 26н).

Стоимость основных средств организации погашается путем начисления амортизации. Амортизация представляет собой процесс постепенного перенесения стоимости средств труда по мере их физического и морального износа на производимый продукт <184>. Переносимая стоимость в денежной форме есть амортизационные отчисления, которые отражаются в бухгалтерском учете путем накопления соответствующих сумм на отдельном счете. В Российской Федерации применяются единые нормы амортизационных отчислений на полное восстановление основных средств. Не подлежат амортизации объекты основных средств, потребительские свойства которых с течением времени не изменяются (например, земельные участки и объекты природопользования).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Российское предпринимательское право" (под ред. И.В. Ершовой, Г.Д. Отнюковой) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

<184> Ершова И.В., Иванова Т.М. Предпринимательское право: Учеб. пособие. М.: Юриспруденция, 1999. С. 83.

В отличие от основных средств, участвующих в производстве длительное время, оборотные средства переносят свою стоимость на готовую продукцию (работы, услуги), как правило, в одном производственном цикле. Причем оборотные средства нередко утрачивают свои физические, химические и другие свойства. Поэтому не случайно с экономической точки зрения средства в обороте относятся к предметам труда.

Помимо экономических критериев разграничения основных и оборотных средств ранее действовавшее законодательство использовало и юридический критерий: стоимость и срок полезного использования объектов. Так, учитывались в составе средств в обороте малоценные и быстроизнашивающиеся предметы (МБП).

В настоящее время следует иметь в виду, что стоимостный критерий при квалификации основных средств не применяется. Поэтому МБП со сроком использования свыше 12 месяцев учитываются как основные средства, а с меньшим сроком - как материалы.

В состав средств в обороте входят: Материально-производственные запасы (сырье, основные и вспомогательные материалы, топливо, запасные части и другие материальные ресурсы), дебиторская задолженность, финансовые вложения, денежные средства.

Итак, мы в очередной раз сталкиваемся с использованием разных терминов "оборотные средства", "средства в обороте" для обозначения конкретного явления (объекта). По нашему мнению, оборотные средства и средства в обороте - синонимы и представляют собой совокупность вещей и прав требования, что охватывается понятием "имущество".

Правовой режим оборотных средств определяется Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, Положением по бухгалтерскому учету "Учет материально-производственных запасов" ПБУ 5/01, утвержденным Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н <185>, иными правовыми актами.

--------------------------------

<185> Положение по бухгалтерскому учету "Учет материально-производственных запасов" ПБУ 5/01, утвержденное Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н (ред. от 25 октября 2010 г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2001. N 31.

Далее представляется необходимым рассмотреть правовой режим нематериальных активов. В законодательстве отсутствует определение понятия нематериальных активов, однако можно найти перечень признаков, характеризующих нематериальные активы.

Положение по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2007, утвержденное Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н <186>, устанавливает (п. 3) следующие условия для принятия к бухгалтерскому учету объекта в качестве нематериального актива:

--------------------------------

<186> Приказ Минфина России "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" (ПБУ 14/2007)" от 27 декабря 2007 г. N 153н (ред. от 24 декабря 2010 г.) // Российская газета. 02.02.2008. N 22.

а) объект способен приносить организации экономические выгоды в будущем, в частности, объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для использования в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации (в том числе в предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации);

б) организация имеет право на получение экономических выгод, которые данный объект способен приносить в будущем (в том числе организация имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие существование самого актива и права данной организации на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации - патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, документы, подтверждающие переход исключительного права без договора и т.п.), а также имеются ограничения доступа иных лиц к таким экономическим выгодам (далее - контроль над объектом);

в) возможность выделения или отделения (идентификации) объекта от других активов;

г) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

д) организацией не предполагается продажа объекта в течение 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

е) фактическая (первоначальная) стоимость объекта может быть достоверно определена;

ж) отсутствие у объекта материально-вещественной формы.

Причем важно, чтобы все указанные условия существовали единовременно.

К нематериальным активам относятся, например, произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания.

В составе нематериальных активов учитывается также деловая репутация, возникшая в связи с приобретением предприятия как имущественного комплекса (в целом или его части).

Нематериальными активами не являются: расходы, связанные с образованием юридического лица (организационные расходы); интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду (п. 4 Положения ПБУ 14/2007).

Такова логика ведомственного акта в области бухгалтерского учета нематериальных активов.

Правовой режим нематериальных активов тяготеет к режиму основных средств. Стоимость нематериальных активов с определенным сроком полезного использования погашается посредством начисления амортизации в течение срока их полезного использования, если иное не установлено Положением ПБУ 14/2007. Так, по нематериальным активам с неопределенным сроком полезного использования амортизация не начисляется. По нематериальным активам некоммерческих организаций также амортизация не начисляется (п. п. 23, 24 ПБУ 14/2007).

При принятии нематериального актива к бухгалтерского учету организация определяет срок его полезного использования. Сроком полезного использования является выраженный в месяцах период, в течение которого организация предполагает использовать нематериальный актив с целью получения экономической выгоды (или для использования в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации). Для отдельных видов нематериальных активов срок полезного использования может определяться исходя из количества продукции или иного натурального показателя объема работ, ожидаемого к получению в результате использования активов этого вида. Нематериальные активы, по которым невозможно надежно определить срок полезного использования, считаются нематериальными активами с неопределенным сроком полезного использования.

Имущество коммерческой организации включает наряду с рассмотренными объектами также специальные фонды (резервы). Правовой режим последних обладает собственной спецификой. В первую очередь отметим, что специальные фонды неоднородны и с учетом целевого использования могут быть подразделены на различные виды (например, фонд материального поощрения, фонд развития производства, фонд социального развития, резервный фонд, фонд акционирования работников общества и др.). Однако независимо от видовой принадлежности указанные фонды представляют собой денежные средства, предназначенные для расходования на определенные цели.

Формирование средств того или иного фонда происходит по усмотрению организации (предприятия). Каждая организация самостоятельно определяет вид фонда, его размер, а также иные параметры формирования и расходования денежных средств. Исключение из общего правила составляют случаи, прямо предусмотренные законом. Так, в соответствии с п. 1 ст. 35 Закона об акционерных обществах в обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.

Таким образом, формирование резервного фонда акционерного общества - это не право, а обязанность общества. Право выбора появляется в отношении размера фонда, но лишь в определенных пределах. Размер резервного фонда должен составлять не менее 5%.

Итак, в состав имущества предпринимателей входят основные и оборотные средства, а также фонды (резервы). Что же касается нематериальных активов, то имеет место нестыковка гражданско-правового режима названных объектов, которые не рассматриваются действующим гражданским законодательством в качестве имущества и налогового режима этих объектов, который предполагает их отнесение к имуществу организации.

4.4.2. Правовой режим ценных бумаг

Ценная бумага - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ).

Из нормативного определения вытекают следующие признаки, характеризующие ценные бумаги. В первую очередь надо отметить, что ценные бумаги представляют собой документ. К сожалению, ГК РФ не содержит определение данного понятия, хотя во многих его статьях можно встретить прямые ссылки на документарную форму (ст. ст. 49, 52 - 57, 61, 63, 173 ГК РФ и др.) Данный пробел в какой-то мере восполняется Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <187>. В ст. 2 Закона под документированной информацией понимается зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель.