Структура и реквизиты договора

Следует иметь в виду, что в основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников. Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Однако следует предостеречь от поспешного и непродуманного экспериментирования в заключении таких договоров. Для их составления требуется достаточно высокая юридическая квалификация. В противном случае при возникновении спора по такому договору стороны может ожидать неприятный сюрприз, когда суд определит применимое к данному договору право и окажется, что отношения сторон, в том числе и ответственность за нарушение своих обязательств по этому договору, установлена не так, как стороны рассчитывали. То есть прежде чем изобретать «новые» положения договора необходимо удостовериться, что законом не установлены обязательные требования к составлению данных условий договора. В обратном случае может оказаться, что законом предусмотрены какие-то иные последствия, нежели те, на которые рассчитывали стороны.

Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона». Однако для гражданского права не характерно императивное регулирование отношений сторон. В большинстве случаев условие договора определяется нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма). Таким образом, стороны могут своим соглашением установить условие, отличное от предусмотренного диспозитивной нормой. В то же время, если стороны по каким-то причинам не оговорили решение данного вопроса, он тем не менее не окажется неурегулированным. В том случае как раз и будет действовать диспозитивная норма. Если же какое-либо условие не определено сторонами в договоре или диспозитивной нормой закона, отношения сторон по данному вопросу определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Следует иметь четкое представление об основных реквизитах договора. К реквизитам договора обычно относят название договора (заголовок), дату и место его составления. Название договора указывает на юридическую сущность составленного документа (например: «Договор аренды здания»). Возможным вариантом является указание только слова «договор» в начале документа. Дата составления договора является необходимым реквизитом, во многих случаях позволяющим определить начало течения сроков по договору, особенно для договоров, вступающих в силу с даты подписания. Обычно дата ставится после заголовка перед текстом. Для простой письменной формы характерно написание чисел цифрами, а месяца – словом. В нотариально удостоверяемых договорах, как правило, требуется написание полностью всей даты словами.

Место заключения договора также обычно указывается в начале договора после заголовка. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направлявшего оферту (ст. 444 ГК РФ). По внешнеторговым сделкам место заключения договора имеет особое значение, так как может явиться фактором, определяющим подлежащее применению право.

В Гражданском кодексе установлены два необходимых условия, без соблюдения которых договор не будет считаться заключенным:

во-первых, между сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, во-вторых, достигнутое соглашение по всей форме должно полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к таким соглашениям.

Существенными в соответствии со ст. 432 ГК РФ признаются условия: - о предмете договора; - относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение; - которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида.

В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключается договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях, установленных законом. Так, в соответствии со ст. 554 ГК РФ в договоре купли-продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке, либо в составе другого недвижимого имущества.

Следует различать предмет договора и объект договора. Объект договора - это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор. Таким образом, понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя. При составлении данного раздела договора следует учитывать, что предмет договора, как правило, можно установить из первой статьи в каждом разделе ГК применительно к указанным в нем договорам. Поскольку в договоре должны быть четко определены стороны договора, в нем должны быть указаны данные, позволяющие установить кто именно его заключил. Предмет должен быть охарактеризован в договоре четко и конкретно. В тех случаях, когда договор заключается по поводу материальных объектов (предметов), необходима идентификация объекта в договоре. идентификация объекта путем его детальной характеристики дается, как правило, в приложении к договору. Так, товары, являющиеся объектом по договору поставки или, другими словами, предметом поставки, идентифицируются в документе, именуемом спецификацией. В ней указывается наименование товара, его разновидности и количество товара каждого вида и разновидностей, подлежащих поставке, т.е. номенклатура или ассортимент. Документы, характеризующие объект договора, прилагаются к договору и являются его неотъемлемой частью. Об этом должно быть сказано в тексте договора,

В преамбуле договора целесообразно указать наименования сторон, а также кто именно представляет стороны при подписании данного договора, и на каком основании они действуют, а в конце договора в отдельном разделе указать следующие данные: - для организаций: юридические адреса и банковские реквизиты сторон, должность, фамилию, имя, отчество лица, подписывающего данный договор, а также приложить печать этой организации; - для граждан: фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер, дата выдачи, орган, выдавший паспорт), место жительства, личная подпись. Поскольку в содержательной части договора акценты смещаются на обязанности исполнителя, в преамбуле на первом месте указывается обычно исполнитель (поставщик), а заказчик (покупатель) - на втором. Но принципиального значения этот момент не имеет, и стороны могут быть указаны в ином порядке: сначала заказчик (покупатель), затем исполнитель (поставщик). Как было отмечено выше, стороны могут включить в договор любые дополнительные или, иначе говоря, факультативные условия договора, не противоречащие императивным нормам законодательства. Описать все возможные дополнительные условия невозможно. При их составлении стороны исходят из конкретных обстоятельств дела. В большинстве случаев представляется целесообразным более детальное определение сторонами порядка и формы расчетов, что может использоваться в качестве средства, обеспечивающего удобство и надежность выполнения сторонами своих обязательств по договору. Так, если в договор не включено условие о форме расчетов и в законе отсутствует соответствующая диспозитивная норма, должник может избрать любую из предусмотренных действующим законодательством форм платежа. Однако, если это условие будет включено в договор, то должник уже окажется обязан использовать форму расчетов, предусмотренную договором. Хотя цена и сроки не являются существенными для всех видов договоров, в коммерческой практике они обязательно согласовываются контрагентами и фиксируются в договоре. Цена может определяться по-разному — например, как совокупная стоимость исполнения; в таком варианте ее называют ценой договора. По некоторым видам договоров условие о цене принято фиксировать в дополнительном договорном документе, например, при заключении договоров о научно-исследовательских работах составляется протокол соглашения о договорной цене, который является неотъемлемой частью договора; в подрядных договорах структура цены, т.е. элементы, ее составляющие, фиксируются в смете; в договоре простого товарищества принято подписывать двухстороннюю калькуляцию затрат и т.д. Сроки исполнения договорных обязательств обозначаются либо конкретными датами, либо хронологическими рамками. Например, если по договору поставки товар будет поставляться отдельными партиями, то в договоре указываются или периоды поставки: ежемесячно, поквартально, или даты, не позднее которых должны быть поставлены соответствующие партии товаров. В долгосрочных договорах сроки исполнения договорных обязательств конкретизируются в отдельных документах, прилагаемых к договору: графиках поставок, календарных планах.

Широко распространено включение в договор так называемой арбитражной оговорки. При этом возможны следующие основные варианты: - в договоре предусматривается претензионный порядок рассмотрения споров до суда (в случае, если для данного договора претензионный порядок не предусмотрен законом); - при отсутствии в договоре специальных оговорок, либо при наличии в договоре указания о том, что возникшие споры разрешаются в установленном порядке, споры между сторонами будут разрешаться судом, как правило, по месту нахождения ответчика, в соответствии с порядком, установленным действующим законодательством РФ. Однако в случаях, установленных ст. 30 АПК и ст.120 ГПК, стороны могут по своему усмотрению изменить территориальную подсудность для споров по договору, например, определив местом рассмотрения споров судом не место нахождения ответчика, а место нахождения истца; - с целью упрощения и удешевления процедур решения споров по договору стороны могут предусмотреть их передачу на рассмотрение третейского суда. В этом случае сторонам необходимо согласовать название и местонахождение постоянного действующего третейского суда, либо определить порядок формирования третейского суда, в частности, указать число судей, язык разбирательства и другие вопросы, поскольку, если в дальнейшем одна из сторон будет уклоняться от этого, спор останется неразрешенным; - для внешнеторговых договоров используют так называемую типовую арбитражную оговорку о том, что споры, вытекающие из данного договора, подлежат разрешению в арбитраже, действующем по регламенту ЮНСИТРАЛ, определяющему порядок формирования третейского суда, в том числе в случае уклонения одной из сторон от утверждения кандидатур третейских судей.

При определении ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по договору следует учитывать, что она определяется в соответствии с общими положениями законодательства (ст.15, 401 и др. ГК РФ) с учетом особенностей, предусмотренных законом или договором. Меры договорной ответственности выполняют две важные функции: 1) стимулирующую, так как стимулируют стороны к надлежащему исполнению обязательств под угрозой взыскания санкций, 2) компенсационную, так как подлежащие взысканию санкции должны компенсировать полностью или частично потери потерпевшей стороны. Поэтому меры ответственности необходимо включать в договор, при этом тщательно их прорабатывать, предусматривая неустойку (штраф, пеню) за нарушение каждой обязанности или, по крайней мере, за нарушение основных обязанностей. Также в договоре следует предусмотреть обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности (форс-мажор). При этом юристы предприятия стремятся перечислить все события, подпадающие под понятие непреодолимой силы, и классифицировать их на относящиеся к естественно-природным (землетрясение, наводнение, ураган) и к социально-политическим (война, массовые беспорядки, военное положение и т.д.). Однако особой необходимости в этом нет, так как понятие непреодолимой силы определяется в законе — в пп. 1 п. 1 ст. 202 ГК РФ; применение непреодолимой силы как основания освобождения от ответственности также происходит в силу закона, а не в силу договора. При отсутствии соответствующих положений в договоре данный вопрос будет регулироваться нормами закона, в частности ст. 401 ГК РФ, где установлено, что лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины в форме умысла или неосторожности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Однако законом могут быть установлены и иные условия ответственности. Так, например, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Единственным основанием (если иное не установлено законом или договором), освобождающим его от ответственности, будет непреодолимая сила, то есть чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства. Следует отметить, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Во многих видах договоров выделяется статья (пункт, параграф), называемая «Дополнительные» или «Особые» условия. В примерных договорах эта статья не заполняется, поскольку эта часть структуры договора позволяет сторонам предусмотреть в договоре какие-либо нетипичные или случайные условия, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон. Это могут быть условия, например, об исполнении третьими лицами или третьему лицу, о правах третьих лиц, о конфиденциальности, каких-либо особых мероприятиях, гарантиях и т.д. Если у сторон нет необходимости в согласовании каких-либо особых условий, тогда не следует включать в структуру договора раздел (статью, пункт, параграф) «Особые» или «Дополнительные условия». Правильное и точное указание реквизитов и адресов сторон имеет большое значение не только для надлежащего исполнения договорных обязательств, но и для защиты сторонами своих прав и интересов в случае нарушения условий договора. Не зная, где находится организация, нельзя возбудить против нее судебные процедуры. Не зная, на каком расчетном счете хранятся денежные средства организации, невозможно ставить вопрос о наложении на них ареста и обратить взыскание по исполнительному документу. С адресами организаций дело обстоит не так просто. Как правило, в договорах адрес организации называют юридическим адресом. Однако в нормативно-правовых актах говорится о месте нахождения юридического лица и его почтовом адресе. Легального понятия юридического адреса не существует. Из сопоставления терминов «место нахождения», «почтовый адрес» и «юридический адрес» вытекает, что юридический адрес организации — это ее почтовый адрес, указанный в уставе. Другими словами, юридический адрес — это официальный уставный адрес организации. Но почтовый адрес организации может неоднократно меняться. Закон обязывает организации «уведомлять органы государственной регистрации юридических лиц об изменении своего почтового адреса». Это предписание далеко не всегда выполняется, а, кроме того, фирма может не поставить в известность контрагента об изменении своего почтового адреса и места нахождения и контрагент не сможет найти другую сторону договора. Применяются и просто фиктивные адреса — либо вообще не существующие, либо указывается адрес, по которому фирма не находится. На практике существует определенная «схема» договора, применять которую следует, конечно, с учетом особенностей составления конкретного вида договора. Рекомендуется придерживаться следующей примерной структуры договора:

1. Реквизиты договора: название договора; место его заключения; дата заключения договора.

2. Преамбула (включает название сторон и указание на то, что они заключили настоящий договор).

3. Предмет договора (в том числе указать объект договора).

4. Срок договора, порядок досрочного расторжения договора.

5. Права и обязанности сторон.

6. Цена и порядок расчетов сторон.

7. Ответственность сторон.

8. Разрешение споров (арбитражная оговорка).

9. Заключительные положения.

10. Юридические адреса и банковские реквизиты сторон.

11. Подписи сторон.

Заключение

В заключении следует отметить, что договор как правовая форма товарно-денежных отношений содержит в себе неисчерпаемые возможности для конструирования отдельных договоров различных видов и для моделирования гражданско-правовых обязательств. Практикующие юристы, работая над договорами, должны быть в творческом аспекте подлинными конструкторами, создавая такие модели конкретных договоров, которые наиболее адекватно отражают специфику отношений между их участниками. Но несмотря на огромное количество разнообразных вспомогательных материалов в виде теоретических и практических прикладных работ по договорному праву, компьютерных баз, примерных вариантов договоров, на практике договоры составляются часто не на должном уровне. Объективные трудности возникают и у весьма опытных юристов предприятия в случаях, когда ставится задача подготовить договор, не имеющий аналогов или прототипов.

Все договоры необходимо вносить в память компьютера и сохранять на жестком диске или записывать на дискеты. Целесообразно разработать собственную оригинальную программу по договорам. Со временем она будет пополняться и совершенствоваться. Такая программа явится надежным источником для работы по составлению отдельных договоров. Используя имеющиеся прототипы и аналоги, грамотный юрист без труда сможет составить любой нужный в данный момент конкретный договор. Однако хотелось бы предостеречь юристов от легковесного, с одной стороны, и стандартизированного или формализованного подхода - с другой. Даже в тех случаях, когда заключается договор, широко распространенный в коммерческой практике и потому хорошо известный юристу, например поставки, аренды, подряда, юрист должен творчески подойти к содержанию и форме договора, выбрать самый оптимальный по конструкции вариант для данного конкретного случая и отработать его так, как будто этот договор - единственный и неповторимый в своем роде.

Договор- документ, который является важнейшим доказательством в арбитражном суде в случае возникновения спора, и иногда виновная сторона, понимая, что от ответственности не уйти, выбирает весьма «оригинальный» прием защиты - она оспаривает сам факт заключения договора или наличия в нем тех или иных условий на момент подписания.

Заключение и исполнение договоров является важным и необходимым этапом работы в хозяйственной деятельности организаций.

Заключению договора поставки должна предшествовать кропотливая работа по сбору информации о будущем контрагенте, особенно если договор с данным предприятием заключается впервые. Необходимо владеть объективной информацией о финансовом состоянии предприятия – партнера, его устойчивости и платежеспособности, экономических показателях хозяйственной деятельности, степени ответственности по договорным обязательствам и т.д. Чем большей информацией будет владеть организация о своем будущем контрагенте, тем она будет иметь больше возможности для того, чтобы избежать возникновения проблем с исполнением договорных обязательств. При заключении договоров с поставщиками необходимо в обязательном порядке предусматривать их ответственность за срывы сроков поставки товаров.

Правовой основой деятельности юридических служб являются международное законодательство, Гражданский кодекс РФ, другое законодательство РФ, иные акты и многочисленные внутренние документы, разработанные и принятые самой организацией в порядке локального нормотворчества. К числу последних, следует отнести положения «О юридической службе», «Об организации договорно-правовой работы», «Об организации претензионно-исковой работы». Юридическая служба отвечает за надлежащее, соответствующее закону содержание договоров. Эта ответственность лежит на юридической службе независимо от того, кто готовил договор и представлял руководству на подпись юридическая служба либо иное структурное подразделение. В договорно-правовой работе организации участвует не только юридическая служба, но и другие структурные подразделения, организации в силу возложенных на них функциональных обязанностей: службы маркетинга и сбыта, материально-технического обеспечения, отдел капитального строительства и инжинирингового обеспечения, служба инвестиций (в части научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ) и др. Для координации деятельности этих структурных подразделений в области договорно-правовой работы целесообразно разработать и утвердить единоличным исполнительным органом организации Положение «Об организации договорно-правовой работы». Указанное Положение должно устанавливать единый порядок заключения, изменения, прекращения и признания недействительными, заключаемых от имени коммерческой организации предпринимательских договоров, организации их учета, хранения, контроля за исполнением договорных обязательств и анализ причин их неисполнения.

Для того чтобы обеспечить достижение преследуемой договором цели — получение качественного продукта или работы (услуги), а также с целью оптимизации налогообложения соответствующие службы должны контролировать наличие у контрагента соответствующих лицензий на осуществление тех или иных видов деятельности, а в необходимых случаях — государственной аккредитации или сертификатов качества продукции (товаров, работ, услуг).В целом же, на мой взгляд, необходимо стремиться строить свои отношения с контрагентами на паритетных началах и не увлекаться тем, что называется закручиванием гаек.

Список литературы.

Date: 2016-02-19; view: 1001; Нарушение авторских прав