Основные безусловные права участников общества с ограниченной ответственностью. 6 page

Констатация этого факта дает основание задать вопрос: насколько и в какой части могут применяться положения уставов обществ с ограниченной ответственностью, предусматривающие подобные ложные дополнительные права, которые на самом деле не относятся к институту дополнительных прав участника в соответствии с п. 2 ст. 8 Закона об ООО?

Ответ на этот вопрос связан с выявлением позиции законодателя по поводу того, насколько обязательны положения устава, если они не соответствуют законодательству. При этом следует отметить, что положения устава, как уже указывалось, содержат сведения двух типов: те, которые закон обязывает указывать в уставе, и те сведения, которые считают необходимым указать сами учредители.

Следовательно, учредители общества с ограниченной ответственностью вправе внести в устав те положения, которые они посчитают целесообразными и полезными для деятельности создаваемого ими общества, в том числе и в части определения так называемых дополнительных прав.

В тех случаях, когда в устав включаются положения, противоречащие законодательству, влечет ли это недействительность всего учредительного документа? Учитывая, что нормы устава хозяйственного общества имеют договорное происхождение, что отмечается большинством исследователей этого вопроса <1>, очевиден вывод: поскольку возможно использование по аналогии ст. 180 ГК РФ, следует ответить на этот вопрос отрицательно. При этом совершенно естественно, что не подлежит применению та часть устава, которая противоречит законодательству. Такой подход поддерживается и судебными органами. Так, ВАС РФ не раз отмечал, что в случае несоответствия положений устава общества с ограниченной ответственностью действующему Закону об ООО он действует в части, не противоречащей данному Закону <2>.

--------------------------------

<1> См., например: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005; Лысенко А. Дополнительные права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью // Слияние и поглощение. 2008. N 10 (68).

<2> См., например, Постановление Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Более того, согласно ст. 5 Закона N 312-ФЗ уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 г., должны быть приведены в соответствие с новой редакцией Закона об ООО до 1 января 2010 г.

Следовательно, относительно применений положений устава, предусматривающих предоставление ложных дополнительных прав, можно сделать вывод о том, что, поскольку, как удалось выяснить ранее, эти положения вступают в противоречие с Законом об ООО, они не могут применяться ни в целом, ни в какой-либо части до приведения их в соответствие с Законом. При этом сам устав такого общества с ограниченной ответственностью действует в части, не противоречащей указанному Закону (в новой редакции).

Если еще раз вернуться к последнему примеру относительно ситуации с ООО "СЛК", то очень важным и для этого общества, и для тех обществ, в уставах которых предусмотрены подобные положения, является ответ на вопрос о том, каков порядок принятия решений общего собрания участников ООО по вопросам, в отношении которых у одного из участников предусмотрено право "вето" на принятие по ним решений.

Фактически мы уже ответили на него, поскольку ответ на этот вопрос напрямую связан с выводом по предшествующему вопросу. Раз положения уставов, предусматривающих предоставление ложных дополнительных прав, противоречат Закону об ООО и не могут быть применимы, то решения по вопросам, определенным как вопросы, в отношении которых может действовать право "вето" или которые по уставу признаются недействительными, в случае отсутствия этого должны приниматься в соответствии с данным Законом и уставом общества без учета ложных дополнительных прав.

И наконец, последний вопрос, на который важно дать ответ с учетом требования Закона о приведении в соответствие с Законом положений устава общества с ограниченной ответственностью, когда происходят изменения самого Закона. В каком порядке могут быть изменены положения уставов тех обществ, в которых предусматривается предоставление ложных дополнительных прав? Ответ простой. Поскольку эти права не относятся к институту дополнительных прав участника в соответствии с п. 2 ст. 8 Закона об ООО, в отношении этих положений не может быть применено правило, предусмотренное абз. 3 п. 2 ст. 8 Закона.

Подобные положения подлежат изменению в соответствии с Законом и уставом этих обществ в порядке, который предусматривает внесение изменений и дополнений в устав общества, а именно решения по вопросу о внесении подобных изменений в устав общества принимаются большинством не менее чем две трети голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона).

Поскольку речь здесь в основном шла об ошибках в предоставлении дополнительных прав участникам общества, приведем несколько примеров того, когда предоставление дополнительных прав соответствует Закону и они признаются судебной практикой.

Достаточно часто в уставы обществ с ограниченной ответственностью включают положение по предоставлению участнику (участникам) такого дополнительного права, как "возможность приобретать продукцию (работы, услуги) общества в приоритетном порядке или по льготной цене". С позиции соответствия Закону это право не вызывает никаких претензий, однако, как отмечает А. Лысенко, указанное право довольно сложно реализовать, поскольку оно не является вполне определенным и требует согласования сторонами всех существенных условий сделки <1>.

--------------------------------

<1> Лысенко А. Дополнительные права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью // Слияние и поглощение. 2008. N 10 (68). С. 41.

По всем критериям к дополнительному праву может быть отнесено право на получение информации о деятельности общества в большем объеме, чем это предусмотрено в Законе об ООО, что поддерживается и арбитражной практикой. Так, своим Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа подтвердил правомерность включения в устав общества положений по наделению участника общества дополнительным правом по ознакомлению с имуществом, находящимся на балансе этого общества <1>.

--------------------------------

<1> Постановление арбитражного суда кассационной инстанции ФАС Северо-Кавказского округа от 9 сентября 2004 г. по делу N Ф08-3751/2004.

Интересное дополнительное право участника, которое иногда предусматривается в уставах обществ с ограниченной ответственностью, заключается в том, что за участником общества закрепляется право быть представителем этого общества и участвовать в работе общих собраний тех хозяйственных обществ (с оформлением ему необходимых доверенностей), участником или акционером которых выступает первое общество.

Крайне редко встречающимся в практике обществ с ограниченной ответственностью дополнительным правом является такое, когда участнику предоставляется право определять кандидатуры представителей и выдавать им доверенности от имени общества. Несмотря на свою необычность, возможность предоставления такого права, тем не менее базируется на нормах закона. Согласно п. 5 ст. 185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Поскольку единственным учредительным документом общества является устав, определение дополнительного права по выдаче таких доверенностей в отношении конкретного участника и будет являться уполномочивание его на эти действия.

Несмотря на то что, как видно из изложенного материала, и судебная практика, и исследования специалистов по вопросам определения содержания и предоставления дополнительных прав участникам в обществах с ограниченной ответственностью далеки от совершенства, это не повод отказываться от использования крайне интересного правового института. Тем более что первый этап применения норм, посвященных регулированию предоставления дополнительных прав, уже пройден, что дает надежду на более правильное их понимание.

3.2. Обязанности участника общества

с ограниченной ответственностью

Словарь русского языка определяет термин "обязанность" как определенный круг действий, возложенных на кого-нибудь и безусловных для выполнения <1>. Следовательно, когда речь идет об обязанностях участника общества с ограниченной ответственностью, то имеется в виду некий набор действий, которые в безусловном порядке должен исполнять этот участник.

--------------------------------

<1> Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 2003. С. 429.

Иногда в литературе отмечается, что "непосредственно в Законе об ООО установлены всего лишь две общие обязанности участников ООО: вносить вклады и не разглашать конфиденциальную информацию" <1>. Однако такой подход не соответствует действующему законодательству. Дело в том, что нельзя ограничивать круг обязанностей только теми, которые перечислены в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 9 Закона об ООО, поскольку абз. 4 этого же пункта определено, что участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные Законом. А согласно абз. 1 п. 2 ст. 9 указанного Закона помимо обязанностей, им предусмотренных, устав общества может предусматривать и иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Следовательно, круг всех обязанностей участника общества с ограниченной ответственностью шире, чем может показаться на первый взгляд. По нашему мнению, крайне важно четко представлять себе то, какие обязанности возлагаются на участника общества. Анализ ряда статей Закона об ООО (ст. ст. 8, 15, 16, 19, 23, 27, 31.1 и др.) позволяет сделать вывод о том, что все обязанности участника общества подразделяются на основные и дополнительные.

--------------------------------

<1> Серебренников М.М. Обязанность участников обществ с ограниченной ответственностью не разглашать конфиденциальную информацию общества // Правовые вопросы строительства. 2007. N 2 (СПС "КонсультантПлюс").

Основные обязанности - это те обязанности участников общества, которые определены Законом об ООО.

Основные обязанности имеют свои внутренние классификации и подразделяются на две группы: основные безусловные обязанности и основные обязанности "с условием".

Основные безусловные обязанности - обязанности, которые имеют императивный характер и от которых участники общества не могут быть освобождены самими участниками или органами управления общества или уставом общества.

К основным безусловным обязанностям участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

- оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные Законом об ООО и договором об учреждении общества;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

- своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих долях в уставном капитале общества.

Обязанность по оплате доли в уставном капитале общества <1>, в отличие от других основных безусловных обязанностей, будучи более общей по своему определению, имеет более сложную структуру, поскольку состоит из следующих конкретизирующих ее основных безусловных обязанностей.

--------------------------------

<1> Обязанность по оплате доли в уставном капитале общества со всеми ее конкретизирующими основными безусловными обязанностями уже частично рассматривалась в гл. 2 и будет предметом специального рассмотрения в гл. 4 настоящей книги.

1. Обязанность по оплате долей в уставном капитале общества при его учреждении.

Правовой базой для установления данной обязанности является ст. 16, согласно которой каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом - решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

2. Обязанность предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу участником для оплаты своей доли, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Правовой базой для установления этой обязанности является п. 3 ст. 15 Закона об ООО.

3. Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества при увеличении уставного капитала на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада (вкладов).

Правовой базой для исполнения этой обязанности является п. 2 ст. 19 Закона.

Основные обязанности "с условием" - это обязанности, которые определены самим Законом, но возложение этих обязанностей на участников общества и, соответственно, необходимость их исполнения возникают только при условии, что положения, устанавливающие эти обязанности наряду с законом, определены уставом конкретного общества и действуют в отношении участников именно этого общества.

К основным обязанностям "с условием" относятся:

- обязанность по извещению в письменной форме участников и общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам, в случае намерения участника продать свою долю или часть доли третьему лицу;

- обязанность по извещению в письменной форме участников и общество путем направления через общество за свой счет обращения, адресованного этим лицам, в случае намерения участника осуществить отчуждение своей доли или части доли иным образом, чем продажа, третьему лицу;

- обязанность по извещению в письменной форме участников и общество путем направления через общество за свой счет обращения, адресованного этим лицам, в случае намерения участника продать или осуществить отчуждение своей доли или части доли другому участнику общества <1>;

--------------------------------

<1> Все обязанности участника общества, связанные с направлением оферты или обращения участника общества и к самому обществу, будут предметом специального исследования в гл. 5 настоящей книги.

- обязанность по внесению вкладов в имущество общества.

Дополнительные обязанности - это обязанности, которые участники общества могут предусмотреть в уставе общества помимо основных обязанностей.

3.2.1. Основные обязанности участника общества

с ограниченной ответственностью

Учитывая, что часть названных обязанностей, как уже отмечалось, будет подробно рассмотрена при исследовании вопросов об уставном капитале общества и о переходе доли или части доли участникам общества или третьим лицам, в данной главе сосредоточим внимание на таких основных обязанностях, как обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества; обязанность своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, сведений о принадлежащих долях в уставном капитале общества; обязанность по внесению участниками вкладов в имущество, а также на дополнительных обязанностях участников общества.

Обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Согласно абз. 3 п. 1 ст. 9 Закона об ООО участники общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Ныне утративший силу Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. "Об информации, информатизации и защите информации" <1> определял конфиденциальную информацию как документированную информацию, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 2 Закона). Там же под документированной информацией понимается зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609; 2003. N 2. Ст. 167.

Однако ныне действующий Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации" <1> (далее - Закон N 149-ФЗ), не давая определение понятия "конфиденциальная информация", в ст. 2 дает определение термина "конфиденциальность информации", под которым понимает обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя. То есть законодатель в отличие от первого своего подхода, когда было определено понятие самой конфиденциальной информации как документа с определенными реквизитами и определенным режимом доступа к нему, дает определение режима конфиденциальности информации.

--------------------------------

<1> Российская газета. 2006. 29 июля. N 165.

Тем не менее, исходя из этого определения, М.М. Серебренников делает вывод о том, что "конфиденциальная информация - это информация, доступ к которой имеет ограниченный круг лиц. Обладатель информации имеет исключительное право распространять и передавать эту информацию и право разрешать это делать лицам, которым информация была передана, в том числе участникам общества. Обладателем конфиденциальной информации, которую участник обязан не разглашать, может быть только само общество, поскольку только обладатель информации вправе ограничивать доступ к информации... Поскольку в ныне действующей норме нет указания на признак документированности конфиденциальной информации, можно предположить, что конфиденциальной информация является вне зависимости от ее формы" <1>.

--------------------------------

<1> Серебренников М.М. Обязанность участников обществ с ограниченной ответственностью не разглашать конфиденциальную информацию общества // Правовые вопросы строительства. 2007. N 2 (СПС "КонсультантПлюс").

К сожалению, Закон N 149-ФЗ не дает представления о том, в чем заключается "разглашение конфиденциальной информации", следовательно, не совсем понятно, что подразумевается под неразглашением этой информации. Вместе с тем понятие "конфиденциальная информация" достаточно близко понятию "коммерческая тайна", которая Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" определяется как режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Кроме того, учитывая, что в отличие от Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ в Федеральном законе от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" дается определение того, что понимается под разглашением информации, составляющей коммерческую тайну, можно попытаться сформулировать элементы обязанности участника общества по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.

Участник общества обязан не совершать действий (бездействия), в результате которых конфиденциальная информация в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия общества (т.е. обладателя такой информации).

С этим соглашается и М.М. Серебренников, который отмечает, что обязанность не разглашать конфиденциальную информацию означает запрет как на ее предоставление, т.е. передачу определенному кругу лиц (п. 8 ст. 2 Закона N 149-ФЗ), так и на ее распространение, т.е. передачу неопределенному кругу лиц (п. 9 ст. 2 Закона). Любая несанкционированная передача конфиденциальной информации нарушает установленный режим конфиденциальности и снижает ценность такой информации как ценной в силу неизвестности ее третьим лицам. Распространенная конфиденциальная информация полностью теряет свою ценность как объект права для ее обладателя. Предоставленная третьим лицам информация теряет часть такой ценности. Общество как обладатель информации не заинтересовано ни в первом, ни во втором. Если сравнить права обладателя информации с имущественными правами, то распространение конфиденциальной информации аналогично уничтожению имущества, а предоставление - повреждению имущества. Законом запрещается как уничтожение и повреждение чужого имущества, так и несанкционированное распространение и предоставление конфиденциальной информации. Это и следует понимать под ее разглашением <1>.

--------------------------------

<1> Серебренников М.М. Обязанность участников обществ с ограниченной ответственностью не разглашать конфиденциальную информацию общества // Правовые вопросы строительства. 2007. N 2 (СПС "КонсультантПлюс").

И наконец, последнее. Обратим внимание, что участник не должен разглашать информацию о деятельности общества. Учитывая, что согласно п. 2 ст. 2 Закона об ООО общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом общества, объем конфиденциальной информации может быть в различных обществах совершенно разный в зависимости от характера и объема их деятельности. Для устранения неопределенности в этом вопросе можно использовать один из следующих механизмов их решения:

1) определить перечень сведений, которые относятся к конфиденциальной информации в уставе общества, предусмотрев порядок внесения изменений или дополнений в эти положения;

2) предусмотреть в компетенции либо общего собрания участников, либо совета директоров (наблюдательного совета) общества, либо коллегиального исполнительного органа решение вопроса об определении сведений, составляющих конфиденциальную информацию о деятельности общества;

3) разработать и утвердить на общем собрании участников или совете директоров общества (в зависимости от того, в компетенцию какого органа входит этот вопрос) положение о конфиденциальной информации общества.

Обязанность участника своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. Эта обязанность участника общества появилась в связи с внесением изменений в Закон об ООО Законом N 312-ФЗ в части регулирования ведения списка участников общества.

С 1 июля 2009 г. каждое общество с ограниченной ответственностью, созданное до этой даты, независимо от количества его участников должно вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.

Что касается обществ, которые созданы после 1 июля 2009 г., то они обязаны обеспечивать ведение и хранение списка участников общества с момента государственной регистрации общества.

Орган, который отвечает за ведение этого списка, определяют сами участники. Это делается путем внесения в компетенцию того органа, который определили участники общества, такого вопроса, как обеспечение соответствия сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу, и закрепления этих положений в уставе общества. В том случае, если в уставе такой орган не определен, отвечает за ведение и хранение списка лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества.

Для того чтобы этот список соответствовал действительному положению вещей, на каждого участника общества возлагается обязанность своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.

В том случае, если участником общества не предоставляется информация об изменении сведений о себе, общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.

Законом об ООО в п. 4 ст. 31.1 установлено, что общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники общества не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.

При этом законодатель определяет ряд приоритетов, применение которых позволит избежать споров по поводу сведений, содержащихся в списке участников.

Во-первых, в случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Во-вторых, в случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.

Обязанность участника по внесению вкладов в имущество общества. Появление в законодательстве о хозяйственных обществах нормы, определяющей обязанность участников общества по внесению вкладов в имущество общества, - появление новой и неоднозначной нормы. Согласно ст. 27 Закона об ООО такая обязанность может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений. Такие изменения в устав вносятся по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Непосредственно же решение о конкретных вкладах участников в имущество общества может быть принято собранием участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Обратим внимание на два очень важных момента.

Во-первых, если в уставе общества не установлена общая обязанность участников вносить вклады в имущество общества, то и не возникает вопрос о возможности внесения конкретных вкладов <1>. Именно поэтому обязанность участников общества по внесению вкладов в имущество отнесена здесь к категории основных обязанностей с "условием". В качестве такого условия и выступает фиксация этой обязанности в уставе общества. Это делается через определение положений устава двух видов: 1) в разделе устава, посвященном правам и обязанностям участников общества, прописывается обязанность по внесению вкладов в имущество общества; 2) в компетенцию общего собрания участников общества включается вопрос о внесении вкладов в имущество общества с определением числа голосов, при котором решение будет считаться принятым. То, что обязанность по внесению вкладов в имущество относится к категории основных обязанностей общества, подтверждается и судебной практикой <2>.

--------------------------------

<1> Именно этим руководствовался ФАС Северо-Западного округа, указавший при рассмотрении кассационной жалобы ООО "Всеволожский ДОК" в своем Постановлении от 30.07.2008 по делу N А56-24453/2007, что коль скоро уставом общества не установлена обязанность участников вносить вклады в имущество общества, суды правомерно отказали в удовлетворении иска общества к Ю.Г.П. о взыскании 1 млн. руб. в качестве вклада в имущество общества.

<2> См., например: Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2007 N КГ-А40/12092-07 по делу N А40-7289/07-134-56.

Во-вторых, если для возникновения общей обязанности необходимо единогласие всех участников, то для принятия решения о конкретных вкладах достаточно двух третей голосов от общего числа голосов участников (при отсутствии усиления квалификации по этому вопросу в уставе). Так, в том же Постановлении ФАС Московского округа отмечалось, что арбитражным судом совершенно обоснованно отклонены доводы ответчиков относительно того, что обязанность по внесению вкладов в имущество общества является дополнительной, в связи с чем, по мнению ответчиков, она может быть возложена только по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно <1>.