Коллизионное регулирование заключения брака

Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально по-разному: только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские гос-ва, гос-ва Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков м/у близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

В большинстве развитых стран для заключения брака необходимо представить комплекс медицинских документов (наличие заразных болезней, венерических заболеваний, психических расстройств, алкоголизма, наркомании, ВИЧ-инфекции). Наличие таких заболеваний не является препятствием к заключению брака, но их сокрытие порождает ответственность виновного лица и ведет к признанию брака недействительным.

В законод-ве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков — консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств м/у гражданами гос-ва аккредитования, находящимися на территории данного иностранного гос-ва. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законод-во гос-ва аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право гос-ва пребывания (Консульская конвенция м/у РФ и США).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностр-ым элементом — большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юр. последствия в одном из гос-во и считающихся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Напр., в Израиле «смешанные» браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге.

«Хромающие» браки представляют собой серьезное дестабилизирующее явление в м/ународной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить это явление — принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не вступила; она имеет ограниченный круг участников; гос-ва, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились.

Французская судебная практика вывела из ст. 170 ФГК, согласно которой материальные условия вступления в брак француза за границей подчинены французскому праву, двустороннюю коллизионную норму, что материальные условия вступления в брак подчинены национальному закону каждого их супругов.

Во Франции в вопросах «смешанных» браков широко применяется оговорка о публичном порядке, особенно если речь идет не о признании браков, заключенных за границей, а о заключении таких браков на территории Франции. Форма брака подчиняется закону места его совершения, но при вступлении в брак француза за границей требуется предварительная публикация об этом во Франции.

Материальные условия брака по немецкому праву подчиняются закону гражданства каждого из супругов с применением отсылок первой и второй степеней. Браки, заключенные за границей, признаются действительными с точки зрения формы, если она соответствует закону гражданства одного из супругов или закону места совершения брака. Брак м/у иностранцами, заключенный за границей, действителен с точки зрения формы, если он совершен уполномоченным должностным лицом гос-ва, гражданином которого является один из супругов, и в форме, соответствующей законодательству этого гос-ва.

Английское прецедентное право в отношении материальных условий брака применяет две теории: брак должен быть действительным с точки зрения закона домицилия обоих супругов; брак должен быть действительным по закону гос-ва, в котором супруги намерены иметь свой домицилий. Действует презумпция, что домицилием семьи будет домицилий жениха в момент совершения брака. Форма брака определяется по закону места его заключения. Понятие «форма брака» трактуется по английскому праву.

В США решение вопроса о действительности брака (как его материальных условий, так и формы) подчиняется закону места его заключения. Применяется и другой подход: брак признается действительным (если это не противоречит публичному порядку страны суда) при альтернативном соблюдении закона места его совершения; закона домицилия хотя бы одного из супругов в момент заключения брака; закона домицилия обоих супругов в момент возбуждения судебного дела о действительности брака.

В связи с коллизионными проблемами брака нередко возникает вопрос о том, какое право должно применяться в споре о действительности брака, если один или оба супруга имеют иностр-ое гражданство. Как правило, вопросы недействительности брака решаются на основе права, применяемого в вопросах заключения брака (с точки зрения материальных условий вступления в брак): если оба супруга имеют одинаковое иностр-ое гражданство, применяется закон гос-ва гражданства; при разном иностранном гражданстве супругов принимаются во внимание совпадающие предписания законов гражданства обоих супругов; при отсутствии совпадающих предписаний применяется право, предусматривающее условие недействительности; если один из супругов имеет местное гражданство, применяется закон суда. Решение вопроса о недействительности брака с точки зрения формы предполагает применение закона места заключения брака (законод-во Болгарии и Польши).

Принципиально иное решение коллизионных вопросов недействительности брака предусмотрено в Законе о м/ународном частном праве и процессе Чехии: при признании брака недействительным действуют те же критерии, что и в вопросах расторжения брака, т.е. решающим признается право, действующее в момент предъявления иска. В Албании брак признается недействительным, если он считается таковым как по бракоразводному статуту, так и по праву, применимому при заключении брака.

Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака по праву большинства гос-во являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в национальном законод-ве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. В некоторых гос-вах при заключении «смешанных» браков широко применяются оговорки о публичном порядке (Франция).

В законод-ве многих гос-во установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). В современном м/ународном праве определено, что изменение гражданства одного из супругов автоматически не влечет за собой изменение гражданства другого, но презюмирует облегченный порядок изменения гражданства (Нью-Йоркская конвенция о гражданстве замужней женщины 1957 г.).

При заключении «смешанных» и иностр-ых браков на территории России их порядок и форма подчиняются росс-ому законодательству. Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки: условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постановлений двух правовых систем). При этом необходимо учитывать положения росс-ого права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак.

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и росс-ое гражданство — условия его вступления в брак определяются по росс-ому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законод-вом гос-ва но выбору самого лица. При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право гос-ва их постоянного места жительства.

Т.о., в ст. 156 СК РФ установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физ. лиц. Браки м/у иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностр-ых гос-во на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности.

Заключение браков за пределами территории РФ урегулировано в. и. 1 ст. 157 и ст. 158 СК РФ. Норма п. 1 ст. 157 СК сразу же вызывает много вопросов: какой характер она имеет — императивный или диспозитивный; что именно она устанавливает — право или обязанность для граждан РФ заключать браки за границей в дипломатических или консульских учреждениях РФ; имеют ли российские граждане право вступать за пределами РФ в браки м/у собой не в дипломатических или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков? Браки, заключенные м/у российскими и иностр-ыми гражданами за пределами РФ, признаются действительными в России, если их форма и порядок заключения соответствуют закону места заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК РФ.

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Швеция, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории РФ однополых браков, заключенных м/у российскими и иностр-ыми гражданами за пределами РФ, поскольку законод-во России прямо не запрещает однополые браки. Браки м/у иностранцами, заключенные вне пределов РФ, признаются действительными при соблюдении законод-ва места заключения брака. Недействительность браков с иностр-ым элементом определяется по законодательству, которое применялось при заключении брака.