Преступления в сфере экономической деятельности 14 page

2) задержки лицу финансирования из бюджета или оплаты выполненного этим лицом государственного заказа;

3) угрозы банкротства лица в случае единовременной выплаты им налога.

Инвестиционный налоговый кредит представляет собой такое изменение срока уплаты налога, при котором организации предоставляется возможность в течение определенного срока и в определенных пределах уменьшать свои платежи по налогу с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов. Кредит представляется по налогу на прибыль (доход) организации, а также по региональным и местным налогам (ст. 66 НК РФ). Основаниями для получения инвестиционного налогового кредита выступают:

1) проведение организацией научно-исследовательских или опытно-конструкторских работ или технического перевооружения собственного производства, в том числе направленного на создание рабочих мест для инвалидов или защиту окружающей среды от загрязнения промышленными отходами;

2) осуществление организацией внедренческой или инновационной деятельности, в том числе создание новых или совершенствование применяемых технологий, создание новых видов сырья или материалов;

3) выполнение организацией особо важного заказа по социально-экономическому развитию региона или предоставление ею особо важных услуг населению (ст. 67 НК РФ).

Соответственно, суть налогового (инвестиционного налогового) кредита отличается от сути кредита в гражданско-правовом понимании.

12. Если лицо предпринимает незаконные действия для получения налогового (инвестиционного налогового) кредита, видимо, в отдельных случаях можно говорить о налоговых преступлениях, при наличии всех их признаков.

13. Бюджетный кредит - форма финансирования бюджетных расходов, которая предусматривает предоставление средств юридическим лицам или другому бюджету на возвратной и возмездной основах (ст. 6 БК РФ).

На основании ст. 76 БК РФ бюджетный кредит может быть предоставлен юридическому лицу, не являющемуся государственным или муниципальным унитарным предприятием, на основании договора, заключенного в соответствии с гражданским законодательством РФ с учетом положений БК РФ и иных нормативных актов, только при условии предоставления заемщиком обеспечения исполнения своего обязательства по возврату указанного кредита. Бюджетный кредит предоставляется на условиях возмездности и возвратности. Способами обеспечения исполнения обязательств по возврату бюджетного кредита могут быть только банковские гарантии, поручительства, залог имущества, в том числе в виде акций, иных ценных бумаг, паев, в размере не менее 100% предоставляемого кредита. Обеспечение исполнения обязательств должно иметь высокую степень ликвидности. Обязательным условием предоставления бюджетного кредита является проведение предварительной проверки финансового состояния получателя бюджетного кредита финансовым органом или по его поручению уполномоченным органом. Уполномоченные органы имеют право на проверку получателя бюджетного кредита в любое время действия кредита. Уполномоченные органы проводят также проверку целевого использования бюджетного кредита.

Согласно ст. 77 БК РФ бюджетные кредиты (процентные и беспроцентные) предоставляются государственным и муниципальным унитарным предприятиям на условиях и в пределах лимитов, которые предусмотрены соответствующими бюджетами.

Соответственно сказанному, думаю, что нет никаких препятствий для того, чтобы признавать бюджетные кредиты предметом преступлений, предусмотренных ч. ч. 1 и 2 ст. 176 УК РФ.

14. Только одна из возможных ситуаций не подпадает под ч. 2 ст. 176 УК РФ: когда бюджетный кредит получен юридическим лицом, в котором есть должностные лица, понимаемые так, как они дефинируются в примечаниях к ст. 285 УК РФ, например, государственным или муниципальным учреждением. Если должностное лицо этого учреждения допускает нецелевое расходование бюджетных средств, т.е. расходование его на цели, не предусмотренные договором бюджетного кредита, оно должно быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 285.1 УК РФ за нецелевое расходование бюджетных средств, при условии, что деяние совершено в крупном размере, то есть с превышением 1,5 млн. рублей.

Если же государственный целевой кредит в виде бюджетного кредита незаконно получен, в том числе и представляющим государственное или муниципальное учреждение должностным лицом, к виновному должна быть применена ч. 2 ст. 176 УК РФ.

15. Требует правовой оценки и еще одна ситуация, которая является почти парадоксальной. Возможен случай, когда должностное лицо, представляющее государственное или муниципальное учреждение, получившее государственный целевой кредит в форме бюджетного кредита, допускает его нецелевое расходование на сумму, превышающую двести пятьдесят тысяч рублей, но не превышающую 1,5 млн. рублей.

В данном случае нельзя применить к нему ст. 285.1 УК РФ, в силу прямого указания закона о денежном выражении крупного размера суммы бюджетных средств (она должна превысить один миллион пятьсот тысяч рублей). В то же время нет никаких законодательных препятствий для применения ч. 2 ст. 176 УК РФ.

Однако простое сравнение санкций ч. 2 ст. 176 УК РФ и даже ч. 1 ст. 285.1 УК РФ показывает, что применение к виновному здесь ст. 176 УК РФ будет вопиющим нарушением принципа справедливости уголовного закона, поскольку максимальное наказание за нецелевое расходование государственного целевого кредита составляет пять лет лишения свободы (преступление признано преступлением средней тяжести), а за нецелевое расходование бюджетных средств максимум наказания равен двум годам лишения свободы (преступление небольшой тяжести). И только за квалифицированное деяние (ч. 2 ст. 285.1 УК РФ) наказание может достигнуть пяти лет лишения свободы, если деяние совершено группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере, т.е. с превышением 7 млн. 500 тыс. рублей (!).

Получается, что на законодательном уровне решено, что нецелевое расходование крупных бюджетных средств должностными лицами гораздо менее опасно, нежели такое же деяние, совершенное другими руководителями. Поэтому привлечение в описанной ситуации должностного лица к уголовной ответственности по ч. 2 ст. 176 УК РФ едва ли возможно. Хотя, безусловно, такая уголовная политика вызывает далеко не только удивление, но и возмущение неприкрытым лоббированием государственной охраны от уголовного преследования даже в случаях общественно опасного поведения.

Единственный выход из описанной ситуации - применение нормы административного законодательства - состава нецелевого использования бюджетных средств (ст. 15.14 КоАП), влекущего наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ. Кроме того, согласно ст. 61 Федерального закона от 26 декабря 2005 г. N 189-ФЗ "О федеральном бюджете на 2006 год" <1> использование не по целевому назначению бюджетных кредитов, предоставленных российским юридическим лицам, влечет наложение штрафа на юридическое лицо (получателя бюджетного кредита) в размере двойной ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на период использования указанных бюджетных кредитов не по целевому назначению.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2005. N 52 (ч. 11). Ст. 5602.

16. Предметом преступления по ч. 1 ст. 176 УК РФ кроме кредита являются и льготные условия кредитования.

Льготное кредитование предоставляет преимущества в процентной ставке или отсрочку начала погашения кредита.

17. Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, включает:

1) деяние - получение кредита либо льготных условий кредитования указанным в законе способом (путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации);

2) последствие в виде крупного ущерба;

3) причинную связь между ними. При неустановлении последней уголовная ответственность по ст. 176 УК РФ исключается.

18. Под получением кредита понимают его выдачу (хотя бы в части). Кредит может быть выдан наличными деньгами; кредитная сумма может быть зачислена на расчетный счет предприятия-заемщика; она может направляться банком по поручению заемщика непосредственно на оплату предъявленных к счету расчетно-денежных документов и т.д.

19. Аналогичным образом следует понимать и получение льготных условий кредитования.

20. Уголовно наказуемым является лишь один способ получения кредита - представление кредитору ложной информации относительно хозяйственного положения или финансового состояния заемщика.

Под ложной информацией следует понимать информацию о хозяйственном положении и (или) финансовом состоянии заемщика, не соответствующую реальной действительности, заведомо для виновного искаженную, по сравнению с настоящей. Таким образом, информация, о которой идет речь в составе, дефектна; она не соответствует действительности. Хозяйственное положение или финансовое состояние заемщика подаются в более выгодном для заемщика свете, подтверждают добропорядочность заемщика, его возможность погасить кредит.

Так, например, на основании п. 12 ст. 76 БК РФ бюджетный кредит может быть предоставлен только тем лицам, которые не имеют просроченной задолженности по ранее предоставленным бюджетным средствам на возвратной основе. Соответственно, если для получения указанного кредита лицо - руководитель юридического лица - представляет документы, свидетельствующие об отсутствии такой задолженности, в то время как она есть, при наличии других признаков состава, возможна уголовная ответственность по ст. 176 УК РФ.

21. Заведомо ложные сведения, как правило, содержатся в документах: технико-экономическое обоснование кредита, копии или подлинники договоров и контрактов, его подтверждающие, балансы предприятия (годовой и последний квартальный), справка о наличии (отсутствии) кредитов по другим банкам и кредиторам, документы о государственной регистрации и лицензии. Документы о праве на льготное получение кредита могут, кроме того, относиться к залоговому имуществу (в кредитах под залог), в документах страхования кредитных сделок и т.д.

22. Следует обратить внимание, что информация касается только самого желающего получить кредит - индивидуального предпринимателя или организации. Представление ложных сведений, относящихся к хозяйственному положению или финансовому состоянию поручителя или гаранта, не подпадает под способ получения кредита по ч. 1 ст. 176 УК РФ.

Так, по свидетельству специалистов, часто предметом фальсификации при получении кредита является гарантийное письмо (в кредитах, выдаваемых под гарантию), которое относится к числу официальных документов, подтверждающих платежеспособность гаранта. Гарантийные письма составляются предприятием-гарантом и заверяются банком гаранта (подписями руководства банка и его печатью). Подложное гарантийное обязательство, представленное с достоверными сведениями о заемщике, состава, предусмотренного ст. 176 УК РФ, не составляет. В анализируемом случае подлог касается платежеспособности третьего лица - гаранта.

23. Использование поддельных документов выступает как неотъемлемая часть состава незаконного получения кредита (по ч. 1 ст. 176 УК РФ) и не требует дополнительной квалификации по ч. 3 ст. 327 УК РФ.

Однако сама подделка документов должна влечь самостоятельную уголовную ответственность по ст. 292 УК РФ (служебный подлог) или ст. 327 УК РФ (подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков).

24. Получение кредита может быть незаконным и в том случае, если виновный использует иные способы. К числу наиболее распространенных следует отнести подкуп работников банковско-кредитной сферы или должностных лиц органов власти или управления, могущих повлиять на решение вопроса о предоставлении кредита.

Если при этом банку или кредитору не представлялись заведомо ложные сведения о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации, содеянное не подпадает под ст. 176 УК РФ.

Действия виновных должны квалифицироваться, соответственно, по ст. 204 (коммерческий подкуп) или по ст. ст. 290, 291 УК РФ (получение и дача взятки). При наличии признаков состава для лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, и для должностных лиц возможна дополнительная ответственность по ст. 201 или по ст. 285 УК РФ.

25. Преступление в анализируемой форме окончено, когда причинен крупный ущерб. Состав преступления - материальный.

26. Понятие крупного ущерба дается в примечании к ст. 169 УК РФ; он должен превышать 250 тыс. рублей.

Ущерб, помимо кредитора, может быть причинен гаранту, государству, другим хозяйствующим субъектам и т.п.

27. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 176 УК РФ, характеризуется прямым или косвенным умыслом.

28. Закон не называет в числе обязательных признаков мотивы и цели совершения преступления. Они могут быть различными. Однако совершенно исключается цель невозвращения кредита, возникшая до его получения. Если лицо получает кредит с обманом кредитора о своем хозяйственном положении или финансовом состоянии, не собираясь его возвращать, а напротив, намереваясь его присвоить, его действия квалифицируются по ст. 159 УК РФ как мошенничество.

29. Субъект преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 176 УК РФ, - индивидуальный предприниматель или руководитель организации. Последняя может быть как коммерческой, так и некоммерческой; ее форма собственности и организационно-правовая форма квалифицирующего значения не имеют.

30. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 176 УК РФ, есть частный случай причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ). Согласно ст. 17 УК РФ применению в данном случае подлежит ст. 176 УК РФ.

31. Предметом преступления по ч. 2 ст. 176 УК РФ выступает государственный целевой кредит.

Под ним понимают ссуду в денежной или иной материальной форме, выдаваемую государством на реализацию конкретных программ.

У этого вида кредита, таким образом, в отличие от других, обязательно есть два дополнительных к указанным выше признака:

1) он выдается государством;

2) он имеет строго определенное назначение (например, на пополнение оборотных средств).

Заемщик не имеет права использовать полученные кредитные средства на цели, не указанные в договоре кредитования, а кредитор вправе контролировать заемщика по целевому использованию кредита.

32. Бюджетные ссуды, дотации, субвенции и субсидии не подпадают под предмет ч. 2 ст. 176 УК РФ. Их незаконное получение или нецелевое расходование может влечь уголовную ответственность по ст. 201 "Злоупотребление полномочиями", ст. 285 "Злоупотребление должностными полномочиями", ст. 285.1 "Нецелевое расходование бюджетных средств" УК РФ и др.

О бюджетном кредите, который может в целом ряде случаев выступать предметом ч. 2 ст. 176 УК РФ, говорилось выше.

33. Объективная сторона преступления заключается в:

1) деянии, альтернативно представленном незаконным получением целевого кредита или использованием его не по прямому назначению;

2) последствии в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству;

3) причинной связи между деянием и последствием.

Таким образом, формами деяния здесь выступают:

1) незаконное получение кредита;

2) его использование не по прямому назначению.

34. Закон в данном случае не указывает, какими способами должен быть получен целевой кредит. Есть лишь общее указание: получение кредита должно быть незаконным, что характерно для всех случаев, когда лицо не имело права на его получение.

Часто государственные целевые кредиты относятся к числу льготных, иногда безвозмездных субсидий или беспроцентных ссуд, в связи с чем в соответствующих нормативных документах конкретно указывается, кому они могут быть выданы. Нарушение этих условий, причинившее крупный ущерб, влечет уголовную ответственность.

35. Получение целевого кредита путем представления государственному кредитору (Банку России) заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии охватывается рамками ч. 2 ст. 176 УК РФ; составы преступлений, предусмотренных в ч. ч. 1 и 2 статьи, соотносятся между собой соответственно как общий и специальный.

36. Вторая форма деяния - использование государственного целевого кредита не по прямому назначению - имеет место, когда заемщик обращает кредитные суммы на нужды предприятия, не указанные в кредитном договоре. Например, деньги, выданные на строительство жилья, используются заемщиком на расширение производства, выдачу заработной платы, погашение кредитов, уплату налогов, помещаются на депозитные счета в коммерческие банки, передаются в уставный капитал и т.п.

37. Нецелевое использование негосударственного кредита под ч. 2 ст. 176 УК РФ не подпадает. В ряде случаев виновные могут привлекаться за управленческие или должностные преступления. Ответственность в уголовном порядке индивидуального предпринимателя или частного лица исключается.

38. Если часть средств государственного целевого кредита присваивается, содеянное должно квалифицироваться как хищение, а если при этом имело место нецелевое использование другой части кредита, действия виновного дополнительно квалифицируются по ч. 2 ст. 176 УК РФ.

39. Преступление окончено, когда причинен крупный ущерб. Закон перечисляет потерпевших по составу, предусмотренному ч. 2 ст. 176 УК РФ: граждане, организации или государство.

40. Между действиями (обеими формами) и крупным ущербом должна устанавливаться причинная связь.

41. Субъективная сторона характеризуется прямым и косвенным умыслом.

42. Цель присвоения целевого государственного кредита, если она возникла до его получения, дает основания для применения ст. 159 УК РФ.

43. Субъект преступления здесь шире, чем в ч. 1 ст. 176 УК РФ: им может быть и частное лицо, незаконно получившее государственный целевой кредит или использовавшее его не по прямому назначению.

Статья 177. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

Комментарий к статье 177

1. В официальной статистике анализируемое преступление встречается редко. Об этом свидетельствуют нижеследующие данные.

Таблица 28

Состояние преступности, связанной со злостным уклонением

от погашения кредиторской задолженности, в 1997 - 2005 гг.

Диаграмма 27

Динамика преступности и привлечения к ответственности

за злостное уклонение от погашения

кредиторской задолженности в 1997 - 2005 гг.

Диаграмма не приводится.

2. Объект преступления - общественные экономические отношения, соответствующие такому принципу ведения экономической деятельности, как добропорядочность ее субъектов.

Общественная опасность злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности очевидна; оно нарушает принципы ведения экономической деятельности, причиняет крупный ущерб государству, коммерческой организации, индивидуальному предпринимателю или любому физическому или юридическому лицу, делает ситуацию в экономической действительности непрогнозируемой, труднопредсказуемой.

3. Предметом преступления выступает кредиторская задолженность. Под ней понимают денежные средства, временно привлеченные предприятием, организацией, индивидуальным предпринимателем или полученные гражданином, подлежащие возврату соответствующим юридическим или физическим лицам.

Кредиторская задолженность может возникнуть как в результате кредитного (ст. 819 ГК РФ), так и иного гражданско-правового договора (например, договора подряда, перевозки, реализации товаров и т.д.). Подобное широкое толкование кредиторской задолженности основано на гражданском законодательстве: в ст. 308 ГК РФ стороны договора определяются как должник и кредитор. Последний, в соответствии со ст. 307 ГК РФ, имеет право требовать от первого исполнения его обязательств. Эти обязательства, не исполненные в срок, и есть кредиторская задолженность.

4. Кредиторская задолженность может быть законной и незаконной. Первая имеет место в пределах действующих сроков исполнения кредитного договора. Она не подпадает под предмет ст. 177 УК РФ.

Незаконная кредиторская задолженность, являющаяся предметом преступления, возникает по истечении сроков исполнения кредитного договора.

5. Объективная сторона преступления состоит в двух формах:

1) в злостном уклонении руководителя организации или гражданина от погашения кредиторской задолженности в крупном размере после вступления в законную силу соответствующего судебного акта;

2) в злостном уклонении указанных лиц от оплаты ценных бумаг после вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

Формы альтернативны; обе характеризуются преступным бездействием; для оконченного преступления достаточно одной из них.

6. Под уклонением от погашения кредиторской задолженности следует понимать умышленное неисполнение обязательства по возврату заемных средств кредитору после истечения сроков исполнения договора.

7. Уклонение считается злостным, если наличествуют одновременно следующие условия:

1) кредиторская задолженность не возмещается в крупном размере;

2) принято и вступило в законную силу решение гражданского или арбитражного суда о ее погашении, т.е. кредитор воспользовался судебной защитой своих нарушенных прав;

3) имеются обстоятельства, свидетельствующие о нежелании должника выполнять решение суда (например, перемена им места жительства, перемена фамилии; перевоз имущества за рубеж или передача его другим лицам и т.п.), при наличии у него такой возможности.

8. Понятие крупного размера кредиторской задолженности дано в примечании к ст. 169 УК РФ; задолженность является крупной, если превышает 250 тыс. рублей.

9. Вторая форма преступления имеет место, если кредит выдавался или обеспечивался залогом ценных бумаг, в частности векселями (ссуды под учет векселей и под залог векселей). Порядок предоставления таких кредитов регулируется рядом нормативных актов, например Положением Центрального банка РФ от 14 июля 2005 г. N 273-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций" <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2005. N 41.

По таким договорам заемщик обязан оплатить ценные бумаги в сроки, указанные в договоре.

10. Под ценными бумагами понимаются документы, удостоверяющие с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при их предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверенные ею права в совокупности (ст. 142 ГК РФ).

Вид ценной бумаги (облигация, вексель, чек, сертификат, акция и т.п.) квалифицирующего значения не имеет.

11. Уклонение от оплаты ценных бумаг является злостным при наличии только двух условий, а именно после вступления в законную силу соответствующего судебного акта и при наличии обстоятельств, свидетельствующих о нежелании его выполнять.

Размер неоплаченных ценных бумаг не влияет на квалификацию содеянного, но может быть учтен при назначении наказания в рамках санкции ст. 177 УК РФ <1>.

--------------------------------

<1> С этим не согласен Б.В. Волженкин. См.: Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности. СПб., 2002. С. 273.

12. Преступление окончено с момента неисполнения обязанности уплатить кредиторскую задолженность в крупном размере или оплатить ценные бумаги после вступления в законную силу соответствующих судебных актов.

13. Преступление относится к числу длящихся. Оно начинается после вступления в законную силу соответствующего судебного акта и истечения промежутка времени, достаточного для того, чтобы уплатить кредиторскую задолженность или оплатить ценные бумаги, и длится до прекращения преступного деяния самим виновным (явки с повинной) или правоохранительными органами.

14. Погашение кредиторской задолженности после злостного уклонения от ее уплаты не освобождает виновного от уголовной ответственности, хотя может быть признано смягчающим вину обстоятельством.

15. Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом.

По делу должно быть установлено, что виновный имел реальную возможность расплатиться с кредиторами по своим долгам, но не сделал этого.

16. Статья 177 УК РФ не может быть применена при наличии признаков более тяжкого преступления - мошенничества.

17. Субъект преступления - руководитель организации или гражданин.

Закон не ограничивает понятия организации какими-либо требованиями (целевой направленностью, формой собственности, организационно-правовой формой).

Общее понятие "гражданин" дает основание полагать, что субъектом преступления может выступать как частное лицо, так и индивидуальный предприниматель.

18. Деяние, предусмотренное ст. 177 УК РФ, конкурирует со ст. 315 УК РФ, устанавливающей ответственность за неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта (в части, относящейся к руководителю организации). Согласно правилам квалификации, применению в данном случае подлежит ст. 177 УК РФ, как предусматривающая специальную норму.

Статья 178. Недопущение, ограничение или устранение конкуренции

Комментарий к статье 178

1. В официальной статистике анализируемое преступление тоже встречается редко. О ней свидетельствуют нижеследующие данные.

Таблица 29

Состояние преступности, связанной с недопущением,

ограничением или устранением конкуренции, в 1997 - 2005 гг.

Диаграмма 28

Динамика преступности и привлечения к ответственности

за недопущение, ограничение или устранение конкуренции

в 1997 - 2005 гг.

Диаграмма не приводится.