Следственный эксперимент

В целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, следователь вправе произвести следственный эксперимент путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последовательность происшедшего события и механизм образования следов (ст. 181 УПК РФ).

Путем следственного эксперимента проверяются и уточняются результаты допросов свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, а также данные, полученные при производстве осмотра или иных следственных действий.

В зависимости от конкретного уголовного дела следственный эксперимент может быть использован для проверки следственных версий, восполнения доказательств, установления обстоятельств, способствовавших совершению расследуемого преступления.

Анализ действующего законодательства (ст. 181 УПК РФ) позволяет выделить три вида следственного эксперимента:

воспроизведение действий, обстановки или иных обстоятельств определенного события - реконструкция;

совершение необходимых опытных действий;

смешанный вид - сочетание реконструкции с совершением опытных действий*(280).

Следственный эксперимент - самостоятельное следственное действие. В таком качестве следственный эксперимент в УПК РФ включен в гл. 24 "Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент". Следственному эксперименту посвящена ст. 181. В научной литературе большинство ученых это мнение разделяют. Вместе с тем некоторые ученые не относят следственный эксперимент к самостоятельным следственным действиям. Так, М.С. Строгович, считал, что по своему существу следственный эксперимент есть не что иное, как "особая форма осмотра" или "осмотр воспроизведенной обстановки"*(281).

Для правильного понимания существа этих следственных действий, их сходства и различия целесообразно уточнить их цели, а они различны. Осмотр проводится, прежде всего, для обнаружения доказательств, а следственный эксперимент - для проверки их доказательственной ценности, для более правильной, объективной оценки этих доказательств, проверки возможности существования конкретных обстоятельств, фактов.

При проведении следственных экспериментов осуществляются и осмотры, но они имеют другую цель: установление возможности совершения тех или иных действий конкретным лицом в определенных обстоятельствах, для чего эти обстоятельства воспроизводятся. Осмотр осуществляется уже воспроизведенной обстановки, а не первоначальной. Все это накладывает свой отпечаток на оценку осмотренного.

Изложенное не позволяет согласиться с суждениями М.С. Строговича.

Особенно ценны и эксперименты на видимость, слышимость, возможность совершения действий конкретным лицом. Это позволяет убедиться в правдивости или, наоборот, ложности показаний допрашиваемых лиц.

Наглядно это можно подтвердить на следственном эксперименте на видимость при наезде подвижного состава на людей на железной дороге при проверке заявления машиниста о том, что он принял все меры к остановке локомотива для предотвращения наезда на человека, но место наезда стало видно на небольшом расстоянии, а принятые меры к остановке не позволили предотвратить наезд.

Без проведения следственного эксперимента на видимость проверить утверждение машиниста практически невозможно. Установленное экспериментальным путем расстояние в последующем может быть представлено технической экспертизе, которая даст заключение о возможности, при установленной на данном участке дороги скорости, предотвратить наезд на находящегося на путях человека.

Видимость будет зависеть от погоды, времени дня и ночи. Она может быть различной зимой и летом. Летом она может уменьшаться за счет распустившейся листвы, разросшихся деревьев, кустарников. Все это может быть учтено только при проведении следственного эксперимента.

При производстве следственного эксперимента обязательно присутствие не менее двух понятых (ст. 170 УПК РФ). Участниками следственного эксперимента могут быть свидетели, потерпевшие, подозреваемые, обвиняемые. К участию в следственном эксперименте в случае необходимости привлекаются специалисты, переводчики, педагоги и иные лица. Роль каждого из присутствующих определяет следователь. Он разъясняет всем их права и обязанности при проведении следственного эксперимента.

Закон не требует оформления решения о проведении следственного эксперимента путем вынесения постановления. Но в случаях, когда необходимо задействовать механизмы, технику и другие средства, следователь, как правило, свое решение оформляет путем вынесения постановления. В нем он указывает, когда и где будет проведен эксперимент, кто примет участие, кто предоставит технику и возможность проведения. Например, для проведения на железной дороге следственного эксперимента на видимость необходимо выделение локомотива, бригады, включение в график работы, освобождение участка пути для проведения эксперимента. Если потребуются расходы, определяется, за чей счет они будут проведены. Эти и другие организационные мероприятия следователь должен заранее согласовать. К моменту проведения следственного эксперимента он должен пригласить всех участников, которым следует объяснить порядок проведения эксперимента. Лишь тщательно продуманная организация и проведение эксперимента дадут необходимый результат. Следователь руководит проведением следственного эксперимента, он же протоколирует его ход и результаты. Если используется кино-, фото-, звукозаписывающая аппаратура, это отражается в протоколе. Протокол составляется в соответствии со ст. 166, 167 УПК РФ.

Производство следственного эксперимента возможно, если при этом не унижаются честь и достоинство участвующих в нем лиц и окружающих, не создается опасности для жизни и здоровья, не причиняется существенного вреда чужому имуществу, не нарушается общественная безопасность и нормы нравственности*(282).

Основанием для производства следственного эксперимента является необходимость проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела. Эти данные могут содержаться в материалах уголовного дела, или они были получены в результате оперативно-розыскной деятельности.

Для обеспечения достоверности результатов следственного эксперимента необходимо, чтобы:

условия, в которых он проводится, были максимально приближены к тем, в которых происходило проверяемое событие;

были обеспечены надлежащие полнота и точность воспроизведения самих проверяемых действий*(283).

Проведение следственного эксперимента во многих случаях позволяет избежать необходимости назначения экспертизы, что существенно сокращает сроки расследования*(284).

Протокол, составленный в ходе или по завершении следственного эксперимента, оглашается. У всех участвующих или присутствующих при его проведении следователь выясняет, нет ли у них дополнений или ходатайств.

Если таковые есть, то они заносятся в протокол. Протокол подписывают все участвующие лица. Ходатайства разрешает следователь. О результатах рассмотрения он уведомляет заинтересованных лиц. В случае отказа в удовлетворении он об этом выносит постановление и разъясняет порядок его обжалования.

Обыск

Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые имеют значение для уголовного дела, производит обыск для их отыскания и изъятия (ст. 182 УПК РФ).

Таким образом, основное содержание обыска составляют действия следователя, направленные на поиск вещественных и письменных доказательств по делу и их изъятие. Обыск предпринимается также для розыска скрывшихся обвиняемых или подозреваемых, для обнаружения трупов. Он проводится и в тех случаях, когда требуется обнаружить и изъять имущество и ценности для обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества.

Обыск может быть произведен при наличии достаточных оснований. Фактические основания обыска - это имеющиеся в деле конкретные данные, содержащиеся в установленных законом источниках.

Процессуальным основанием является санкционированное прокурором или его заместителем постановление следователя. Заметим, что ч. 2 ст. 182 УПК РФ гласит: "обыск производится на основании постановления следователя", и никакого санкционирования данного следственного действия прокурором или получения его согласия не требуется. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ (ч. 3 ст. 182 УПК РФ). Ходатайство перед судом возбуждает следователь с согласия руководителя следственного органа.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи производится на основании судебного решения в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.

Приложенный к ст. 476 УПК РФ образец постановления следователя о производстве обыска (выемки) (N 77) содержал требование о получении согласия прокурора на производство обыска (выемки)*(285). На этот образец ссылаются А.С. Подшибякин*(286), В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин*(287), Б.Я. Гаврилов*(288) и утверждают, что обыск производится по постановлению следователя, при этом санкции и согласия прокурора не требуется. Аналогичное суждение высказывают М.С. Дьяченко*(289), В.С. Шадрин*(290), В.Г. Глебов*(291), В.В. Кальницкий*(292).

Утверждения названных авторов соответствуют ч. 2 ст. 182 УПК РФ, т.е. соответствуют закону и ему не противоречат.

Вместе с тем эти утверждения, как и норма ч. 2 ст. 182 УПК РФ, противоречат тенденции демократизации и повышения законности нового УПК РФ.

Практика работы правоохранительных органов и требования прокуроров и руководителей следственных органов на местах, как правило, соблюдают рекомендации процессуальной формы. Это, по нашему мнению, правильно.

По УПК РСФСР (ч. 3 ст. 168) производство обыска во всех случаях могло быть осуществлено по постановлению следователя и только с санкции прокурора.

Мы полагаем, что обыск во всех случаях, если не по постановлению суда, то обязательно должен производиться только с согласия прокурора или руководителя следственного органа.

При производстве обыска в учреждениях, предприятиях, фирмах, независимо от формы собственности, как правило, затрагиваются интересы физических лиц. Например, при обыске в кабинете любого чиновника будут обнаружены его личные вещи, предметы, документы, которые будут включены в число вещей, которые подвергнутся обыску.

При производстве обыска будут вскрыты все хранилища, в том числе те, которые хозяин кабинета не пожелает открыть добровольно. Этим опять же будут стеснены его права. Ему запретят передвижение и общение с другими лицами, находящимися в кабинете. Если возникнут сомнения, что хозяин кабинета прячет при себе, в одежде или на теле, отыскиваемые предметы, документы, он тут же будет подвергнут личному обыску, без вынесения о том специального постановления.

Все это свидетельствует, что гарантией законности здесь должны выступать если не решение суда, то хотя бы согласие прокурора или руководителя следственного органа. Указанное подтверждает необходимость внесения в ст. 182 УПК РФ необходимых изменений.

Для обыска жилых помещений, если проживающие в нем лица возражают, необходимо судебное решение (ч. 3 ст. 182 УПК РФ, ст. 25 Конституции РФ). Обыск без судебного решения допускается только в случаях, не терпящих отлагательства. При этом следователь обязан в суточный срок сообщить прокурору или суду о произведенном обыске. Постановление на обыск требуется выносить и в тех исключительных случаях, когда он проводится без судебного решения.

Не терпящими отлагательства следует считать лишь такие случаи, когда промедление грозит утратой доказательств, их уничтожением или сокрытием.

Различают обыск в помещениях, обыск участков местности и личный обыск.

Обыск в помещениях предполагает осмотр и проверку не только основного строения, но и всех подсобных, служебных помещений, надворных построек, а также находящихся в них предметов (мебели, сундуков, чемоданов и т.д.).

Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, может производиться только по просьбе или с согласия дипломатического представителя. Согласие дипломатического представителя испрашивается через Министерство иностранных дел.

Обыск в дипломатическом представительстве производится обязательно в присутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел.

Обыск участков местности проводится, если они находятся в пользовании или ведении определенных лиц.

Личный обыск состоит в обследовании одежды, обуви и тела человека с целью обнаружения и изъятия предметов или документов, имеющих значение для дела.

Личный обыск производится по постановлению следователя, согласованному с прокурором или руководителем следственного органа, и судебному решению. Из данного правила закон предусматривает исключения. Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без судебного решения может производиться:

при задержании или заключении под стражу;

при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела (ч. 2 ст. 184 УПК РФ).

При обыске обязательно присутствие не менее двух понятых. Понятые подбираются с учетом специфики обыскиваемого объекта. При обыске в учреждениях, организациях желательно приглашать их представителей, при поиске предметов и документов, составляющих государственную тайну, - работников, имеющих к ним доступ.

Лицо, производящее личный обыск, и присутствующие при этом понятые должны быть одного пола с обыскиваемым. Указанное требование распространяется на специалиста и переводчика, которые могут быть приглашены для участия в личном обыске.

При обыске необходимо присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, сельской или поселковой администрации. Обыск в помещениях, занятых учреждениями, предприятиями, организациями, происходит в присутствии их представителя.

Лицам, у которых производится обыск, понятым и названным представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол. При обыске могут присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Участие других лиц в обыске зависит от усмотрения следователя. Он может вызвать работников милиции для оцепления обыскиваемого помещения или когда есть основания предполагать, что со стороны обыскиваемых будет оказано сопротивление, применено оружие и т.д.

Большую помощь при обыске может оказать специалист.

К участию в обыске следователи нередко привлекают общественных помощников, дружинников.

УПК РФ предусматривает возможность участия в обыске (с разрешения следователя) обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего и свидетелей. Их участие бывает вызвано необходимостью опознать разыскиваемые объекты, оказать содействие в правильном отборе предметов, документов и т.д.

Обыск проводится, как правило, в дневное время. В ночное время обыск может быть произведен лишь в случаях, не терпящих отлагательства. Такое правило гарантирует охрану прав и законных интересов граждан.

Лицу, у которого производится обыск, либо совершеннолетним членам его семьи следователь предъявляет постановление об этом. В случае их отсутствия с постановлением должны быть ознакомлены представители жилищно-эксплуатационной организации, местной администрации. Если обыск происходит в учреждении или организации, постановление объявляется их представителям.

После предъявления постановления следователь предлагает обыскиваемому добровольно выдать орудие преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, которые могут иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь может ограничиться изъятием выданного и не продолжать поиски.

При производстве обыска следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их. При этом следует избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов (ч. 6 ст. 182 УПК РФ).

Следователь должен строго ограничиваться изъятием только тех предметов и документов, которые могут иметь отношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию независимо от их отношения к делу. Все изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска (ч. 9, 10 ст. 182 УПК РФ).

Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также общаться друг с другом или с иными лицами до окончания обыска. Он обязан принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. В случае необходимости присутствующие предупреждаются о недопустимости разглашения данных, полученных в результате обыска, также может быть отобрана подписка в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 161 УПК РФ.

О производстве обыска должно быть вынесено мотивированное постановление, которое санкционируется прокурором, руководителем следственного органа или получается решение суда.

В постановлении формулируется решение следователя о производстве обыска с указанием места его проведения, а также фамилий, имен и отчеств лиц, у которых он производится. Если производство обыска поручается органу дознания, то это должно быть специально отмечено в постановлении.

Ход и результаты обыска отражаются в протоколе, составляемом в соответствии со ст. 166 и 167 УПК РФ, оформляемом на месте производства обыска. В нем указываются постановление, на основании которого проводится обыск, факт предъявления его лицу, у которого проводится обыск, и место производства обыска, а также факт разъяснения присутствующим их прав и обязанностей.

В протоколе фиксируется требование о добровольной выдаче предметов, подлежащих изъятию, и отмечается результат его выполнения.

Действия следователя фиксируются в том порядке, в каком они совершались. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Изъятые предметы и документы должны быть осмотрены, описаны и перечислены в протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и, по возможности, их стоимости (ч. 13 ст. 182 УПК РФ). Отмечается и факт предъявления изъятых предметов и документов присутствующим при обыске для ознакомления.

Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.

Если при обыске использовались киносъемка, фотографирование, звукозапись, то это должно быть отражено в протоколе.

В заключительной части протокола указывается, какие предметы изъяты, как они упакованы и опечатаны, а также где они будут находиться.

Копию протокола следователь обязан вручить под расписку лицу, у которого производился обыск, или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии - представителю местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации. Если обыск происходил в помещении, принадлежащем учреждению, предприятию или организации, копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

Выемка

Выемка - самостоятельное следственное действие, состоящее в изъятии у физического или юридического лица определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, когда точно известно, где и у кого они находятся.

Помимо предметов и документов, к объекту выемки могут быть отнесены ценности и имущество обвиняемого для обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества (ст. 115 УПК РФ)*(293). Выемка предпринимается также с целью изъятия образцов для сравнительного исследования, а также документов, необходимых для розыска скрывшегося обвиняемого.

Если при производстве выемки не окажется требуемой вещи и обнаружение ее в дальнейшем связано с поиском, следователь, отразив в протоколе результаты предпринятого действия, может вынести постановление и произвести обыск в целях ее отыскания и изъятия. Так может поступить следователь в случае, не терпящем отлагательства. Такая ситуация может сложиться тогда, когда у следователя будут основания полагать, что предмет или документ, подлежащий выемке, спрятан. Он же будет нести ответственность за законность и обоснованность принятого решения.

Основанием для производства выемки служат содержащиеся в материалах уголовного дела сведения, которые с достоверностью указывают, что в определенном месте или у конкретного лица есть предметы и документы, имеющие доказательственное значение. Посредством этих сведений должны быть установлены индивидуальные свойства и признаки предметов и документов, которые надлежит изъять.

Уголовно-процессуальным законодательством предусматриваются такие разновидности выемки: выемка предметов и документов; выемка в жилых помещениях; выемка в помещениях дипломатических представительств; выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи.

Процессуальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление следователя. Во вводной части этого документа указывается, когда, где и кем (должность, звание, фамилия) оно вынесено, наименование уголовного дела.

В описательной части приводятся основания и мотивы выемки, излагаются обстоятельства совершенного преступления, перечисляются связанные с ним предметы и документы, которые требуется изъять. Приводятся сведения, на основании которых следователю стало точно известно, где и у кого находятся предметы выемки. Источники получения этих данных не упоминаются.

В резолютивной части постановления формулируется решение следователя о выемке определенных предметов и документов, записываются наименование организации и место ее нахождения, если выемка производится у лица, то указываются фамилия, имя, отчество лица, у которого она будет проведена, и его точный адрес.

Порядок выемки следующий: следователь в соответствии со своим постановлением прибывает по указанному адресу, приглашает понятых, объявляет руководителю организации (лицу, его замещающему) или конкретному гражданину о цели прибытия и предлагает добровольно выдать предметы или документы, подлежащие выдаче.

Если документы или предметы добровольно не выданы, следователь производит их принудительное изъятие.

Если выемка производится в жилом помещении, то для ее производства требуется решение суда. Выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи также производится по решению суда*(294).

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится по решению суда (ч. 3 ст. 183 УПК РФ).

Порядок выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях юридических лиц, ст. 183 УПК РФ специально не выделяет и не указывает. Это означает, что юридически лица повышенной защитой не пользуются. Это подтвердил и законодатель своей новой редакцией ч. 3 ст. 183 УПК РФ.

Часть 2 ст. 29 УПК РФ, регламентирующая правомочия суда, указывает: "Только суд, в том числе в ходе досудебного производства, правомочен принимать решения "..." 7) о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях".

Настоящая редакция п. 7 ст. 29 УПК РФ была введена Федеральным законом от 3 декабря 2007 г. N 322-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации"*(295).

В статью 183 УПК РФ изменения вносились Федеральным законом от 5 июня 2007 г. N 87-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "О прокуратуре Российской Федерации", которым п. 4 ст. 183 УПК РФ утратил силу, а п. 3 ст. 183 УПК РФ получил новую редакцию: "3. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса"*(296).

Федеральным законом от 3 декабря 2007 г. N 322-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" в ст. 183 УПК РФ внесен также п. 6: "В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя"*(297).

Выемка документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, производится в присутствии работников данного учреждения, которые имеют к ним доступ (ч. 3 ст. 183 УПК РФ).

Процессуальный порядок выемки документов, которые содержат сведения, являющиеся государственной тайной, направлен на сохранение этой тайны. Он предусматривает, чтобы такого рода документы изымались после получения судебного решения и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения (ч. 3 ст. 183 УПК РФ).

Большинство правил, установленных законом для обыска, относится и к выемке (ч. 2 ст. 183 УПК РФ).

О непосредственном производстве выемки составляется протокол. В нем указывается, где, у кого и какие именно предметы и документы находились, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы и документы должны быть перечислены в протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием их количества, меры, веса или индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости.

Если при выемке имели место попытки уничтожить или спрятать предметы и документы либо нарушался порядок лицами, у которых она происходила, и другими лицами, в протоколе должно быть записано как об этом, так и о мерах, принятых следователем (ч. 4 ст. 182 УПК РФ).

Копия протокола вручается под расписку лицу, у которого произведена выемка, или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии - представителю местной администрации или жилищно-эксплуатационной организации.

Если выемка производилась в помещении, принадлежащем учреждению, предприятию, организации, копия протокола вручается соответствующему должностному лицу.