Является ли налоговым агентом организатор стимулирующей лотереи (пп. 5 п. 1 ст. 228, ст. 226, п. 28 ст. 217 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 01.07.2014.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ налоговыми агентами признаются, в частности, российские организации, индивидуальные предприниматели, обособленные подразделения иностранных организаций в РФ, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доход. Эти лица обязаны исчислить НДФЛ, удержать его у налогоплательщика и уплатить в бюджет. Согласно п. 2 указанной статьи исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент (за исключением доходов, налог по которым исчисляется и уплачивается, в частности, в соответствии со ст. 228 НК РФ).

Согласно пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ НДФЛ самостоятельно исчисляют физические лица, получающие выигрыши, которые выплачивают организаторы лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр.

На основании пп. 2 п. 3 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (в редакции до 30.01.2014) стимулирующей признавалась лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств ее организатора.

Возникает вопрос: является ли организатор стимулирующей лотереи налоговым агентом?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция Минфина России заключается в том, что организатор такой лотереи является налоговым агентом, поскольку стимулирующая лотерея всегда признается игрой, не основанной на риске.

В то же время есть авторские работы, согласно которым организация при проведении стимулирующей лотереи может не исполнять обязанности налогового агента.

Судебной практики нет.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Организатор стимулирующей лотереи является налоговым агентом

Письмо Минфина России от 26.03.2014 N 03-04-05/13261

Минфин России разъяснил, что стимулирующая лотерея не является игрой, основанной на риске. Налог с дохода от участия в ней удерживается налоговым агентом. Если выигрыш получен в неденежной форме, то налоговый агент не может удержать НДФЛ. В таком случае он должен сообщить налогоплательщику и инспекции о невозможности удержать налог.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 12.03.2013 N 03-04-05/9-203

Письмо Минфина России от 15.11.2012 N 03-04-05/6-1306

Письмо Минфина России от 28.08.2012 N 03-04-05/9-1011

Письмо Минфина России от 05.05.2012 N 03-04-05/9-609

Письмо Минфина России от 19.04.2012 N 03-04-05/9-529 (направлено ФНС России для сведения и руководства в работе нижестоящим налоговым органам Письмом от 25.06.2012 N ЕД-4-3/10338@)

Письмо Минфина России от 13.04.2012 N 03-04-05/9-507

Письмо Минфина России от 04.04.2012 N 03-04-05/9-438

Письмо Минфина России от 22.03.2012 N 03-04-05/9-359

Письмо Минфина России от 15.03.2012 N 03-04-05/9-305

Письмо Минфина России от 12.03.2012 N 03-04-05/9-280

Письмо Минфина России от 14.04.2009 N 03-04-05-01/181

Финансовое ведомство указало, что при получении физическим лицом дохода в виде приза в стимулирующей лотерее стоимостью свыше 4000 руб. организация признается налоговым агентом в части такого превышения. Если выигрыш получен в неденежной форме, налоговый агент не может удержать НДФЛ. В таком случае он должен сообщить налогоплательщику и инспекции о невозможности удержать налог.

Позиция 2. Организатор стимулирующей лотереи не является налоговым агентом

Статья: Разыгрываем ценный приз без посредников и налоговой "комиссии" (Кравченко С.А.) ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2007, N 21)

По мнению автора, из пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ не следует, что налогоплательщик должен самостоятельно отчитаться только за тот выигрыш, который он получил от участия в основанной на риске игре. Это связано с тем, что в данном подпункте перечислены разные ситуации, в которых правила и порядок розыгрыша призов различаются. Оснований считать лотерею взаимосвязанной с "другими основанными на риске играми" нет, поскольку она не относится к игорному бизнесу. Это подтверждает Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", в котором лотерея рассматривается как игра без какого-либо упоминания о риске. Поскольку в Налоговом кодексе РФ не предусмотрен критерий лотерей, в которых победитель обязан самостоятельно декларировать свой доход, организация, проводящая стимулирующую лотерею, может руководствоваться нормами пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ.

Статья: Что выгоднее: раздача подарков или розыгрыш призов? (Булаев С.В.) ("Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение", 2006, N 6)

Автор считает, что в Налоговом кодексе РФ лотереи по риску участников или по иному признаку не разделяются. Поэтому организатор стимулирующей лотереи наравне с организаторами "азартных" лотерей может предоставить право расчетов с бюджетом по НДФЛ выигравшему участнику.

Является ли налоговым агентом организация (индивидуальный предприниматель), выплачивающая выигрыши победителям при проведении стимулирующей лотереи через посредника (ст. 226 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 01.07.2014.

Согласно ст. 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в РФ, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать и уплатить сумму НДФЛ.

В п. 6 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (в редакции до 30.01.2014) указывалось, что организатором лотереи может быть, в частности, юридическое лицо, получившее право на ее проведение. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта). В понятие "проведение лотереи" входят, в частности, выплата, передача или предоставление выигрышей участникам лотереи (п. 8 ст. 2 Закона N 138-ФЗ). Выплату выигрышей осуществляет и распространитель лотерейных билетов на основании заключенного с организатором или оператором лотереи договора (п. 10 ст. 2 данного Закона).

По рассматриваемому вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция Минфина России заключается в том, что организация, выплачивающая выигрыши победителям, признается налоговым агентом.

Противоположная позиция выражена в работе автора. По его мнению, у лица, выдавшего призы, нет обязанности удерживать НДФЛ с суммы выигрыша, поскольку на основании пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ уплатить НДФЛ должно физическое лицо, получившее выигрыш.

Судебной практики нет.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Организация (индивидуальный предприниматель), выплачивающая выигрыши победителям, является налоговым агентом по НДФЛ

Письмо Минфина России от 18.07.2006 N 03-05-01-04/215

Финансовое ведомство разъясняет, что при получении физическим лицом дохода в виде выигрыша в стимулирующей лотерее налоговым агентом по НДФЛ признается организация, выплачивающая выигрыши победителям.

Позиция 2. Организация (индивидуальный предприниматель), выплачивающая выигрыши победителям, налоговым агентом по НДФЛ не является

Статья: Кто призы вручает, тот и налог удерживает ("Учет. Налоги. Право", 2006, N 30)

Автор указывает, что позиция, изложенная, в частности, в Письме Минфина России от 18.07.2006 N 03-05-01-04/215, противоречит Налоговому кодексу РФ. В пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ говорится о любых доходах, полученных от основанных на риске игр. А перечень источников и лиц, которые выплачивают доходы, в п. 1 этой статьи открытый. В любом случае у того, кто выдает призы, нет обязанности удерживать налог с доходов от выигрышей. В подтверждение своей позиции автор ссылается на Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.06.2005 N А42-12936/04-27.