Государственный контроль экономической концентрации

Экономическая концентрация - это сделки, иные действия хозяйствующих субъектов, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции:

1) создание и реорганизация крупных коммерческих организаций;

2) совершение крупных сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении указанных организаций.

Антимонопольный орган осуществляет государственный контроль за такой деятельностью: в одних случаях требуется получение хозяйствующими субъектами предварительного согласия ФАС России на совершение таких сделок и действий (ст. 27-29 Закона о конкуренции), в других - необходимо лишь последующее уведомление ФАС России (ст. 30 Закона о конкуренции).

1. С предварительного согласия ФАС России осуществляются действия, связанные с крупными слияниями (присоединением), созданием крупных коммерческих организаций, а также совершение крупных сделок с акциями (долями), имуществом или правами (ст. 27, 28 Закона о конкуренции). К крупным слияниям (присоединениям), созданиям крупных коммерческих организаций относятся:

- слияние (присоединение) коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последним бухгалтерским балансам превышает 3 млрд рублей или суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;

- создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) или имуществом другой коммерческой организации, создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении данных акций (долей) или имущества право определять условия осуществления предпринимательской деятельности хозяйствующего субъекта - учредителя (ст. 28 Закона о конкуренции) и суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой организации превышает 3 млрд рублей, либо если суммарная выручка учредителей создаваемой организации от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд рублей, либо если организация, акции (доли) или имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр.

Сделки с акциями (долями), имуществом или правами считаются крупными, в случае если суммарная стоимость активов по последним балансам лиц, приобретающих акции (доли), имущество или права, и лица, акции (доли), имущество которого или права в отношении которого приобретаются, превышает 3 млрд рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает 6 млрд рублей и при этом стоимость активов по последнему балансу лица, акции (доли), имущество которого или права в отношении которого приобретаются, превышает 150 млн рублей, либо если одно из указанных лиц включено в реестр (ст. 28 Закона о конкуренции), и касаются:

- приобретения лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось менее чем 25% голосующих акций данного акционерного общества. Указанное требование не распространяется на учредителей акционерного общества при его создании;

- приобретения лицом (группой лиц) долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества с ограниченной ответственностью при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось долями в уставном капитале данного общества с ограниченной ответственностью или распоряжалось менее чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества с ограниченной ответственностью. Указанное требование не распространяется на учредителей общества с ограниченной ответственностью при его создании;

- приобретения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не более чем 50% долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% указанных долей;

- приобретения голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25% и не более чем 50% голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% таких голосующих акций;

- приобретения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей;

- приобретения голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 75% голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 75% таких голосующих акций;

- получения в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего передачу имущества;

- приобретения лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.

Пороговые величины концентрации капитала применительно к кредитным и иным финансовым организациям устанавливаются Правительством РФ (ст. 29 Закона о конкуренции)*(427).

2. Антимонопольный орган должен быть уведомлен не позднее чем через 45 дней после даты совершения следующих сделок и иных действий (ст. 30 Закона о конкуренции):

- о создании коммерческой организации в результате слияния (присоединения), если суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за предшествующий календарный год реорганизуемых организаций превышает 200 млн рублей;

- о приобретении акций (долей), имущества или прав, указанных в ст. 28 Закона о конкуренции, если суммарная стоимость активов по последнему балансу или суммарная выручка от реализации товаров лиц (группы лиц), указанных в ст. 28 Закона о конкуренции, за предшествующий календарный год превышает 200 млн рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли), имущество которого приобретаются или в отношении которого приобретаются права, превышает 30 млн рублей либо если одно из таких лиц включено в реестр.

Пороговые величины концентрации капитала применительно к кредитным и иным финансовым организациям устанавливаются Правительством РФ.

Последствия нарушения порядка совершении сделок и действий, подлежащих антимонопольному контролю, предусмотрены ст. 32-35 Закона о конкуренции. Коммерческие организации, созданные с нарушением установленного порядка, ликвидируются либо реорганизуются в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если их создание привело или может привести к ограничению конкуренции. Сделки и иные действия, совершенные с нарушением установленного порядка, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки и иные действия привели или могут привести к ограничению конкуренции.

Такой подход к контролю экономической концентрации в целом соответствует мировым стандартам. Экономическая концентрация за рубежом также проявляется в образовании монополистических структур (слияниях, поглощениях), совершении сделок по приобретению крупных активов другого участника рынка, крупных пакетов акций (долей) в уставном капитале другого участника рынка, прав, позволяющих определять условия ведения предпринимательской деятельности другого участника рынка. При этом в одних странах концентрация капитала, ограничивающая конкуренцию, запрещена, а в других - определенным образом регулируется и контролируется.

В США, Японии, Германии запрещены такие слияния фирм и крупные сделки по приобретению акций, иного имущества и прав, которые существенно ограничивают конкуренцию. Закон предусматривает предварительное уведомление антимонопольного органа о намечаемой концентрации. Если в течение установленного законом срока не последует возражений против концентрации капитала, она может состояться. Например, фирмы с имуществом или продажами на сумму 100 млн долл. США и более обязаны уведомлять антимонопольные органы США о намеченном слиянии, приобретении акций и иного имущества на сумму 15 млн долл. США и более. Картельным законом Германии предусмотрен примерный перечень запрещенных слияний (например, приобретение существенной части имущества другого предприятия; создание концерна*(428); приобретение долей другого предприятия, дающих приобретателю контроль над ним; приобретение права на создание наблюдательного совета, правления или иного органа для ведения дел другого предприятия), а также размеры товарооборота, рыночных долей и приобретений контролируемых предприятий.

В Великобритании, Франции, ЕС не запрещено слияние компаний, но предусмотрен последующий контроль за такой концентрацией. Например, в Великобритании контролируется слияние компаний, если рыночная доля объединяемых компаний составляет 25% и более либо стоимость их имущества превышает 30 млн фунтов стерлингов. Во Франции контролю подвергаются те предприятия, которые в результате объединения имеют годовой оборот на мировом рынке, превышающий 150 млн евро, или 15 млн евро, если деятельность таких предприятий не выходит за рамки французского рынка.

Регламентом 4064/89 Совета ЕС от 21 декабря 1989 г. предусмотрены определенные пороговые величины концентрации: 1) более 2/3 всего товарооборота каждого из предприятий - участников слияния или приобретения должно приходиться на одно из государств - членов ЕС; 2) общий мировой товарооборот всех предприятий-участников должен превышать 5 трлн евро; 3) общий товарооборот в пределах ЕС каждого из по меньшей мере двух предприятий-участников должен превышать 250 млн евро; 4) рыночная доля всех предприятий-участников должна быть выше 25% в пределах ЕС или существенной его части.