Статья 28

Статья начинает раздел, посвященный договору займа. Договор займа — более распространенный вид договора, чем договор поклажи. Способы его заключения различны. В. О. Ключевский отмечает три способа, влекущие за собой защиту в суде: 1) заем под обеспечение заклада с оформлени­ем записи; 2) заклад с оформлением закладной доски; 3) за­клад. Договор займа, заключенный без необходимых формаль­ностей, судебной защите не подлежал. Тем не менее закон говорит в некоторых случаях и об охране займа по доскам (см. ст. 38).

Первый способ — оформление договора займа закладом и записью — явление, во времена Псковской Судной грамоты, видимо, еще не очень распространенное. Записью пользуются в особо важных случаях, и ее нельзя оспорить в судебном по­рядке.

Со вторым способом оформления договора займа мы встре­чаемся в данной статье. Так как доска не рассматривается в качестве документа, безусловно свидетельствующего о заклю­чении договора займа, то возможно возникновение споров. Исследователи грамоты по-разному определяют причину кон­фликта, легшего в основу ст. 28. И. Е. Энгельман, а вслед за ним и А. А. Зимин считают, что в данном случае истцом яв­ляется кредитор, а должник-ответчик отрицает факт заключе­ния договора займа, заложенную же вещь признает своей и считает отданной на хранение. М. Ф. Владимирский-Буданов видит в истце должника, отдавшего долг, а в ответчике — кре­дитора, не вернувшего залог. Первая точка зрения представля­ется более вероятной. Она, по крайней мере, соответствует тек-

сту статьи, согласно которому истец и залогодержатель долж­ны быть одним лицом.

Законодатель явно стоит на стороне залогодержателя, кре­дитора, предоставляя ему, хотя он и является истцом, право выбора судебного доказательства, причем среди доказательств отсутствует поле.

О третьем способе заключения договора займа говорит сле­дующая статья.