Правило шестое. При разработке положений устава нельзя использовать термины, которые не используются в самом Законе об ООО

Например, в уставе одного общества с ограниченной ответственностью при определении дополнительных прав для одного из участников был использован термин "право вето" на решения, принимаемые по определенным вопросам компетенции общего собрания участников. Когда возник спор между участниками по поводу реализации этого дополнительного права, то выяснилось, что "право вето" ими понимается по-разному, а когда дело дошло до арбитражного суда, то выяснилось, что понимание этого термина и судами разных инстанций не совпадает. Таким образом, спор по поводу такого непростого правового института, как дополнительные права участника общества, был осложнен еще и неоднозначностью понимания терминов, через которые этот правовой институт определялся и регулировался.

Правило седьмое. В тех случаях, когда в самом законе используются уже сформулированные законодателем словосочетания, которыми определяются какие-либо процессы или явления, старайтесь использовать именно их.

Например, если в Законе об ООО используется такое словосочетание, как "продажа или отчуждение иным образом доли или части в уставном капитале общества", то его необходимо использовать именно в этом виде. Не рекомендуется подменять его таким словосочетанием, как "продажа, мена и другие способы возмездного отчуждения" или "уступка доли (части доли) в любой форме". Это связано с тем, что первое словосочетание из приведенного примера по своему содержанию уже, чем то, что применяется в Законе, а второе не учитывает особенность такого способа отчуждения, как продажа, с которым законодатель связывает специальное регулирование.

Правило восьмое. При разработке положений устава, которыми определяется кворум общих собраний или заседаний коллегиальных органов управления, устанавливается квалификация принятия решений по вопросам компетенции того или иного органа либо численность самого органа управления, старайтесь использовать количественные показатели в абсолютном значении. Так, если вы определяете кворум заседания совета директоров, состоящего из 15 членов, и намереваетесь сделать так, чтобы он имел большее значение, чем простое большинство от списочного состава, рекомендуется указать конкретное число членов совета директоров (9, 10, 11, 12 и т.д.), при присутствии которых это заседание будет правомочным. Не рекомендуется определять кворум или квалификацию принятия решения по вопросу в процентах или в виде дроби. Например, "кворум заседания совета директоров составляет 55% от списочного состава членов совета директоров" или "решение об избрании генерального директора считается принятым, если за него проголосовали три четверти голосов от числа членов совета директоров, составляющего кворум заседания совета директоров". В результате арифметических действий выясняем, что кворум составляет 8, 25 членов совета директоров. Поскольку речь идет о физических лицах, правила округления в данном случае неуместны. Соответственно, кворум заседания составляет 9 членов совета директоров. Теперь пытаемся определить квалификацию принятия решения по избранию генерального директора. Три четверти от 9 - это 6, 75, т.е. реально 7 членов совета директоров. Зачем все так усложнять. Определитесь сразу с тем, какое число членов (в единицах) вы считаете достаточным для кворума и какое число членов совета директоров должно проголосовать по вопросам компетенции совета директоров, чтобы это решение было принятым.

Правило девятое. При разработке положений устава, которыми определяется количество коллегиальных органов управления общества или определяется квалификация принятия решений по вопросам компетенции того или иного органа, не используйте такое словосочетание, как "не менее". Если вы определяете численность совета директоров, указание на то, что членов должно быть не менее семи, то это сколько? В каком количестве вы будете формировать совет директоров? Ясно, что нельзя его формировать в количестве шести. Но варианты свыше семи - безграничны. Зачем эти споры между участниками по этому вопросу и, как следствие, основания для возникновения проблем? Пишите четко: "Совет директоров общества состоит из 5 членов".

Согласно п. 3 ст. 12 Закона об ООО по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Учитывая, что реализация участниками общества своих прав, в том числе и названного, будет предметом специального рассмотрения, несколько слов о "любом заинтересованном лице".

Дело в том, что Закон не содержит разъяснения того, что понимается под заинтересованным лицом, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. И именно этот факт позволяет утверждать, что никаких специальных характеристик и требований к нему любое заинтересованное лицо не имеет. Таким образом, любому юридическому или физическому лицу, проявившему интерес к обществу с ограниченной ответственностью, общество обязано предоставить возможность ознакомиться со своим уставом.

Согласно п. 2 ст. 50 Закона об ООО устав общество хранит по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества как высшего органа управления общества.

Изменения и дополнения в устав общества или в устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Приложение 2

"УТВЕРЖДЕНО"

Правлением МГНП

"24" июня 2009 г.,

протокол N 8

(в редакции, утв. Правлением МГНП

23.07.2009, протокол N 9)

Методические рекомендации

по удостоверению сделок, направленных на отчуждение,

залог доли, части доли в уставном капитале общества

с ограниченной ответственностью

В связи с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ и вступлением в силу 01.07.2009 изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также в связи с принятием Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ, опубликованного 22.07.2009, и вступлением в силу 22.07.2009 положений, касающихся нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, рекомендуется руководствоваться следующим:

1. Пунктами 1, 2, 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не ограничен круг сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества. Установлена обязательная нотариальная форма таких сделок, а также договоров залога.

Названным Законом конкретно определен лишь один вид гражданско-правового договора по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале - договор купли-продажи - и оставлена возможность для участников гражданско-правового оборота совершить сделку по отчуждению иным образом.

В связи с этим к нотариусу могут обратиться физические и юридические лица для нотариального удостоверения договоров и иных сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, как предусмотренных законом, так и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (ст. 8 ГК РФ).

Учитывая, что наиболее распространенным видом сделок по отчуждению имущества является договор купли-продажи, предлагаем примерный образец такого договора (Приложение N 1). Обращаем внимание, что в данном примере отражены условия, снижающие риски профессиональной ответственности нотариуса, которые рекомендуется включать в проекты договоров. Предполагаем, что в практике, как правило, проекты договоров будут составляться юридическими службами участников сделки. Количество экземпляров сделки, в соответствии со ст. 60 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, должно предусматривать наличие экземпляра, оставляемого в делах нотариуса.

Нотариусу следует помнить, что переход доли (ее части) в уставном капитале общества к самому обществу на основании ст. ст. 23, 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также переход доли (ее части) в уставном капитале от общества к его участникам на основании ст. 24 названного Закона происходит не в результате каких-либо сделок, а по основаниям и в порядке, установленном законом (п. 1 ст. 93 ГК РФ, ст. ст. 23, 24, 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Нотариального удостоверения отчуждения доли в данных случаях законодательством не предусмотрено.

Кроме того, не требует нотариального удостоверения сделка, совершаемая путем направления оферты о продаже и акцептованная в порядке реализации преимущественного права покупки (п. 2 ст. 432 ГК РФ, п. 11 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Такая сделка признается заключенной с момента получения акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Однако, если сделка по продаже доли (ее части) в уставном капитале общества совершается между участниками общества, правила о преимущественном праве покупки не применяются, в связи с чем такая сделка заключается не посредством направления оферты и ее акцепта, а посредством нотариального удостоверения договора купли-продажи.

2. Если стороной сделки является юридическое лицо, нотариус выясняет, является сделка крупной для данного юридического лица, а также имеется ли заинтересованность в сделке в смысле правил, установленных ст. ст. 45, 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", гл. Х, XI ФЗ "Об акционерных обществах", ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (последняя норма дает понятие аффинированного лица).

Для проверки соблюдения требований действующего законодательства по совершению крупной сделки нотариусу должны быть представлены:

или справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (а в случае отсутствия должности бухгалтера - за подписью единоличного исполнительного органа) о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества (если более высокий размер крупной сделки не предусмотрен уставом), определенной на основании данных бухгалтерской промежуточной отчетности за один месяц до удостоверения сделки;

или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В соответствии с п. 3 ст. 14 ФЗ "О бухгалтерском учете", п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. Приказом Министерства финансов РФ от 29.07.1998 N 34н) организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. При этом, исходя из п. 37 указанного Положения, для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. В связи с этим рекомендуем в данном случае истребовать бухгалтерскую отчетность за последний отчетный период - 1 месяц.

В случае если цена сделки составляет 25% и более стоимости имущества юридического лица, нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров), если иное не предусмотрено уставом юридического лица.

Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, является ли сделка крупной, не требуется.

Поскольку при добросовестности действий участников (акционеров) обществ, членов их исполнительных органов носителями информации о наличии заинтересованности в сделке являются сами общества (п. 2 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 82 ФЗ "Об акционерных обществах"), рекомендуется истребовать от юридического лица - участника сделки справку об отсутствии заинтересованности в сделке.

В противном случае нотариусу должны быть представлены соответствующие документы об одобрении сделки, предусмотренные ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ "Об акционерных обществах", уставом юридического лица (решение общего собрания, решение совета директоров с указанием лиц, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цене, предмете сделки и иных существенных условиях).

Если стороной сделки является юридическое лицо, единственный участник (акционер) которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, проверять, имеется ли заинтересованность в сделке, не требуется.

Если к нотариусу обратились для удостоверения сделки, в результате которой приобретается 100% доля в уставном капитале общества, имеющего единственного участника, другим обществом, имеющим единственного участника, нотариусу следует отказать в удостоверении такой сделки как противоречащей закону (абз. 3 п. 2 ст. 7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

3. При удостоверении сделок по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей Российской Федерации, следует помнить, что органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации на продажу федерального имущества, является Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Типовая форма договора купли-продажи федерального имущества посредством публичного предложения и назначение уполномоченных работников Федерального агентства по управлению государственным имуществом по продаже федерального имущества посредством публичного предложения утверждены Приказом Росимущества от 12.09.2008 N 270.

По результатам конкурсов или аукционов, проводимых для реализации государственного имущества, заключаются договоры купли-продажи (Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 N 584 в ред. от 29.12.2008; Постановление Правительства РФ от 12.08.2002 N 585 в ред. от 29.12.2008).

4. Если стороной сделки является физическое лицо, нотариусу необходимо истребовать нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки (ст. 35 СК РФ), за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале общества, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака или в порядке наследования, а также за исключением сделки по отчуждению доли (ее части) в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора. В последнем случае нотариусу предъявляется брачный договор.

Если участник общества, отчуждающий принадлежащую ему долю (ее часть) в уставном капитале, оплачивал ее в период, в течение которого зарегистрированный брак у него отсутствовал, рекомендуем истребовать от такого участника общества соответствующее заявление. При отсутствии зарегистрированного брака у физического лица, приобретающего долю (ее часть) в уставном капитале общества по возмездной сделке, рекомендуем также истребовать заявление этого лица об отсутствии у него зарегистрированного брака. Истребование указанных заявлений понижает риск профессиональной ответственности нотариуса при недобросовестных действиях участников сделки и предъявлении их супругами иска о признании сделки недействительной в порядке ст. 35 СК РФ.

При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, принадлежащей несовершеннолетнему лицу, нотариус предварительно истребует согласие на это органов опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ).

5. При определении объекта соответствующей сделки - доли, части доли в уставном капитале общества - необходимо помнить, что доля в уставном капитале участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами, или имущественными правами, или иными, имеющими денежную оценку правами.

Размер, порядок, сроки оплаты долей в уставном капитале общества определяются участниками в договоре об учреждении общества или в решении единственного учредителя общества (п. п. 2, 5 ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В связи с этим нотариусу необходимо проверить факт оплаты участником общества доли (ее части) в уставном капитале. Документами, подтверждающими факт оплаты, могут быть: справка соответствующего общества за подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера - за подписью руководителя); справка банка; акт приема-передачи имущества или иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества, а при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009, - выписка из списка участников общества (п. 1 ст. 31.1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Вопрос об оплате доли (ее части) в уставном капитале рассматривается нотариусом при удостоверении сделки по отчуждению, совершаемой участником, являющимся изначально учредителем общества.

При удостоверении последующих сделок, направленных на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, нотариус исходит из легитимности и действительности представленных правоустанавливающих документов, предполагающих распоряжение бывшим участником уже оплаченной долей (ее частью) в уставном капитале.

6. Решая вопрос о возможности удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, нотариус должен убедиться:

- в отсутствии в уставе общества запрета на отчуждение доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии или отсутствии предусмотренного законом и (или) уставом требования получить согласие других участников общества при совершении сделки (абз. 1 п. 2, абз. 1 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- в наличии в уставе требования получить согласие общества на отчуждение доли в уставном капитале (абз. 2 п. 10 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- соответствует ли цена покупки положениям п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениям устава (при удостоверении договора купли-продажи).

7. В случае удостоверения договора купли-продажи доли (ее части) уставного капитала общества третьим лицам нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а "преимущественное право покупки" самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.

Если уставом не предусмотрено иное, у участников общества в силу закона (п. 5 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью") имеется также:

- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, доли (ее части) в уставном капитале, от покупки которой отказался другой участник;

- преимущественное право покупки пропорционально размерам своих долей, не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

Оферта о продаже доли (ее части) в уставном капитале считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества - 30 дней с даты получения оферты обществом, однако уставом может быть установлен более длительный срок.

Если уставом предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.

Порядок осуществления преимущественного права покупки другими участниками (в том числе непропорционально размерам их долей), цена покупки (по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной цене), возможность использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей ее части, предлагаемых для продажи, определяются уставом общества.

Преимущественное право покупки прекращается в день:

- представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи участника на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- истечения срока использования преимущественного права покупки.

В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:

- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма N 21 Приказа МЮ РФ от 10.04.2002 N 99);

- выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения. Подлинность подписи участника общества на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи представителя общества (исполнительного органа или представителя по доверенности) на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало.

Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 N 9779-X "О порядке выдачи и свидетельствована предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан".

При наличии преимущественного права покупки у общества рекомендуем отразить в одном из условий договора купли-продажи, в качестве гарантии со стороны продавца, положение о неполучении им акцепта от общества.

При продаже доли (ее части) в уставном капитале участником общества другому участнику этого общества соблюдение правил о преимущественном праве покупки не требуется.

При реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.

8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:

- экземпляр или копию обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданную обществом копию оферты участника общества (продавца), адресованную другим участникам и самому обществу, с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма N 21 Приказа МЮ РФ от 10.04.2002 N 99);

- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 N 9779-X "О порядке выдачи и свидетельствована предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан") и/или справку общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;

- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).

9. При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в ее тексте и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки, за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) - абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику его обязанность предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.

10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п. 13 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также в п. 7 ст. 5 ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" от 30.12.2008 N 312-ФЗ.

Указанные в п. 7 ст. 5 ФЗ от 30.12.2008 N 312-ФЗ документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01.01.2010.

Вместе с тем для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано) нотариусу рекомендуется в порядке ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п. п. 4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.

11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества, в силу ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п. п. 5, 6, 7 настоящих рекомендаций, эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.).

12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" - п. 3 ст. 1 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Федеральным законом "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст. ст. 5, 6 названного Закона), и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст. 2 названного Закона).

Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст. 4 названного Закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.

Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04.08.2004 N 1009 утвержден Перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.

Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ в случаях, предусмотренных ст. ст. 28, 29 ФЗ "О защите конкуренции".

Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.

Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст. 6 ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества, является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки подп. 1, 2, 3 п. 1 ст. 5 названного Закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.

13. В соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший сделку по передаче доли (ее части) в уставном капитале общества, обязан в течение трех дней со дня такого удостоверения передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве), заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю (ее часть). Государственная пошлина за внесение изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по данному основанию не взимается.

В отношении обществ - кредитных организаций соответствующее заявление передается в налоговый орган только через соответствующий территориальный орган Банка России (ст. 10 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", ФЗ "О банках и банковской деятельности"). В городе Москве территориальным органом Банка России является Московское главное территориальное управление Банка России (МГТУ), находящееся по адресу: 115035, город Москва, М-35, улица Балчуг, дом 2.

С целью обеспечения исполнения данного требования законодательства нотариус совершает следующие нотариальные действия:

а) свидетельствует подлинность подписи соответствующего участника общества, отчуждающего долю (ее часть), на заявлении, форма которого утверждается компетентным органом исполнительной власти. Если участником является физическое лицо, совершается удостоверительная надпись по форме N 54 или 58, если участником является юридическое лицо - по форме N 56 (утв. Приказом МЮ РФ от 10.04.2002 N 99).

Данное нотариальное действие является обязательным в соответствии со ст. 9 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Обращаем внимание, что в соответствии с вышеуказанной нормой Закона заявителем от имени юридического лица может быть также физическое лицо, действующее на основании доверенности. Осуществление прав заявителя представителем по доверенности от имени физического лица Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не предусмотрено;

б) передает заявление в соответствующий налоговый орган в порядке ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате.

В целях обеспечения соблюдения установленных законом сроков по передаче заявления в налоговый орган рекомендуем совершать все три нотариальных действия в один день (удостоверение соответствующей сделки, свидетельствование подлинности подписи, передача заявления).

Если соответствующий налоговый орган находится за пределами нотариального округа (город Москва), передача заявления возможна только по почте с обратным уведомлением (ст. 13 Основ законодательства РФ о нотариате).

Следует иметь в виду, что личной передачей нотариусом заявления в налоговый орган является передача заявления не только самим нотариусом или помощником, временно исполняющим обязанности нотариуса, но также и иным работником. Сведения о работниках, имеющих право непосредственно представлять соответствующие заявления в МИ ФНС России N 46 по городу Москве, представляются в налоговый орган Московской городской нотариальной палатой.

При непосредственном приеме заявления сотрудником налогового органа на копии заявления, остающегося в делах нотариуса, проставляется штамп с отметкой о дате приема заявления, регистрационном номере и дате выдачи свидетельства о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Во избежание направления налоговым органом указанного свидетельства в адрес заявителя (участника, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале общества), в случае, если последний не явится в указанный день для получения свидетельства, нотариус может рекомендовать такому участнику выдать нотариально удостоверенную доверенность на получение свидетельства. В доверенности должна быть указана дата получения свидетельства и регистрационный номер, за которым налоговый орган принял заявление от нотариуса.

Предусмотренная п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" обязанность нотариуса своевременно совершить нотариальное действие по передаче заявления считается исполненной:

- со дня передачи соответствующего заявления почте, что подтверждается почтовой квитанцией об отправке корреспонденции заказным письмом с обратным уведомлением;

- со дня непосредственной передачи нотариусом заявления налоговому органу, что подтверждается соответствующим штампом налогового органа на копии заявления, оставшегося в делах нотариуса.

Обращаем внимание нотариусов, что при совершении нотариального действия "передача заявления" действующим законодательством не возлагается на нотариуса обязанность по заполнению соответствующей формы заявления. Поскольку данное заявление исходит от участника, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале общества, ответственность за составление данного документа лежит на заявителе. Законодатель установил императивную норму поведения для соответствующего участника - передать заявление в налоговый орган через нотариуса, удостоверившего сделку, и такую же норму поведения для соответствующего нотариуса - совершить данное нотариальное действие в установленный законом срок.

В случае решения налогового органа об отказе во внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по формальным основаниям передача такого заявления повторно осуществляется вне требований п. 14 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" или спорный вопрос с налоговым органом решается заявителем в судебном порядке.

Отказ налогового органа во внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц не влечет последствий недействительности сделки, поскольку она считается совершенной со дня ее нотариального удостоверения (п. 12 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

14. В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" нотариус, удостоверивший сделку по передаче доли (ее части) в уставном капитале общества, в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу копии заявления участника общества о внесении в ЕГРЮЛ изменений (п. 12 настоящих Рекомендаций).

Таким образом, ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрен новый вид нотариального действия - передача документов.

При совершении данного нотариального действия рекомендуем руководствоваться следующим: п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ограничивает компетенцию нотариусов по передаче документов обществу, определяя, что это нотариальное действие может быть совершено только нотариусом, удостоверившим соответствующую сделку.

В соответствии со ст. 47 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус не вправе совершать нотариальные действия от своего имени.

Таким образом, данное нотариальное действие может быть совершено только от имени заинтересованного лица, являющегося стороной соответствующей сделки.

Кроме того, рассматриваемая норма ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" позволяет лицам, совершившим сделку, достигнуть соглашения о самостоятельном уведомлении общества о совершенной сделке.

Нотариус направляет обществу по месту его нахождения, указанному в уставе, по почте с обратным уведомлением или лично, предусмотренные законом документы с сопроводительным письмом (Приложение N 2), зарегистрированным в журнале исходящей корреспонденции, с указанием номера по реестру для регистрации нотариальных действий, суммы оплаченного тарифа, с подписью нотариуса с указанием его должности, фамилии, инициалов и с оттиском печати нотариуса.

Данное нотариальное действие - "передача документов обществу" - регистрируется в реестре для регистрации нотариальных действий (ст. 50 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

В архиве нотариуса (в наряде "Передача документов обществу") рекомендуем хранить второй экземпляр сопроводительного письма без приложений, квитанцию об отправке корреспонденции и уведомление о вручении. В случае возврата неврученной корреспонденции в архив приобщается возвращенная корреспонденция с конвертом. В данном случае нотариальное действие считается совершенным.

Не рекомендуем нотариусам передавать документы обществу лично, под угрозой признания данного нотариального действия несовершенным, в связи с отсутствием общества по месту его нахождения, указанному в уставе.

В случае если лицами, совершившими сделку, достигнуто соглашение о самостоятельном извещении общества, рекомендуем отразить данный факт в одном из условий соответствующей сделки с разъяснением нотариусом сторонам п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (об отсутствии в данном случае ответственности нотариуса за неуведомление общества).

15. Пунктом 2 ст. 22 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале общества. Законом не предусмотрено наличие подлинных экземпляров договора залога для налогового органа и общества.

В случае передачи участником общества в залог доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу необходимо проверить отсутствие в уставе общества запрета на такую передачу, а также затребовать решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества.

Данное решение должно приниматься большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. При этом голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

При удостоверении договора залога следует руководствоваться п. п. 4, 5, 6 настоящих рекомендаций.

Пунктом 3 ст. 22 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрена обязанность нотариуса в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества в течение трех дней передать в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в городе Москве - Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 46 по г. Москве), заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.

Копия указанного заявления, с приложением копии договора залога доли или части доли, в течение трех дней передается нотариусом обществу.

Процедура совершения данных нотариальных действий аналогична процедуре, описанной в пунктах 12, 13 настоящих Рекомендаций.

16. При взимании тарифа за совершение рассматриваемых нотариальных действий следует руководствоваться следующим.

В соответствии со ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате за совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, взимается нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

За удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), договоров залога доли (ее части) уставного капитала общества, а также сделок, устанавливающих обязательства по отчуждению доли (ее части), взимается тариф по ставке для "прочих договоров, предмет которых подлежит оценке", т.е. 0,5% суммы договора, но не менее 300 руб. и не более 20000 руб. (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). При этом для исчисления тарифа принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже суммы, определенной специалистом-оценщиком (подп. 5, 10 п. 1 ст. 333.25 НК РФ).

С 23 августа 2009 г. для исчисления тарифа за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли (ее части), договоров залога доли (ее части) уставного капитала общества, а также сделок, устанавливающих обязательства по отчуждению доли (ее части) принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли (подп. 5 п. 1 ст. 333.25 НК РФ в ред. ФЗ N 205-ФЗ от 19.07.2009). При этом требование Налогового кодекса о необходимости исчисления тарифа за удостоверение договора залога доли (ее части) в уставном капитале общества исходя из суммы договора, указанной сторонами, но не ниже суммы, определенной специалистом-оценщиком, сохраняется.

За удостоверение соглашения об изменении или о расторжении нотариально удостоверенного договора взимается тариф в размере 200 руб. (п. 12 ч. 1 ст. 333.24 НК РФ).

За свидетельствование подлинности подписи на заявлениях участников в налоговые органы взимается тариф в размере 100 руб. (подп. 21 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

За передачу заявления в налоговый орган взимается тариф в размере 100 руб. (подп. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

За передачу документов обществу взимается тариф в размере 100 руб. (подп. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

Обращаем внимание нотариусов, что в соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 333.18 НК РФ, ст. 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате плательщик уплачивает тариф в размере государственной пошлины до совершения нотариального действия.

Кроме того, в соответствии со ст. ст. 15, 23 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариус имеет право взимать плату за оказание услуг правового и технического характера.

Приложение N 1

Договор

купли-продажи части доли в уставном капитале

Город Москва, одиннадцатого марта две тысячи пятого года.

Мы, гр. Ф.И.О., 00.00.0000 года рождения, паспорт 00 00 000000 выдан ОВД "____________" г. Москвы 00.00.2000, проживающий: город Москва, улица _____________, дом 00, квартира 00, именуемый в дальнейшем "Продавец", с одной стороны, и закрытое акционерное общество "______________________", находящееся по адресу: город Москва, улица _______________, дом 00, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 000000000000, ИНН 00000000, в лице генерального директора (Ф.И.О), действующего на основании устава, именуемое в дальнейшем "Покупатель", с другой стороны, руководствуясь условиями и принципами, определенными ст. 421, ст. 424 ГК РФ, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Продавец из принадлежащей ему доли в размере 60% (шестидесяти процентов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "ОБЩЕСТВО", находящегося по адресу: Российская Федерация, 123456, город Москва, улица _______________, дом 00, корпус 00, ОГРН 0000000000, продал Покупателю часть доли в размере 10% (десяти процентов) в уставном капитале указанного общества.

2. Указанная доля в размере 60% в уставном капитале ООО "ОБЩЕСТВО" принадлежит Продавцу по праву собственности на основании: ______________________________________.

3. Доля в уставном капитале в размере 60% на день удостоверения настоящего договора оплачена Продавцом полностью, что подтверждается выпиской из списка участников. Номинальная стоимость доли составляет ____________________________ рублей.

4. Указанная в п. 1 настоящего договора часть доли в уставном капитале продана по согласованной сторонами цене в размере ____________________________________ рублей.

Указанная сумма будет выплачена Продавцу Покупателем в течение трех месяцев в следующем порядке: _________________________________________________________________.

В соответствии с п. 5 ст. 488 ГК РФ стороны договорились, что права залога у Продавца на проданную часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества не возникает.

5. Продавец подтверждает, что до заключения настоящего договора указанная часть доли в уставном капитале никому не отчуждена, не заложена, в споре и под запрещением (арестом) не состоит, правами третьих лиц не обременена.

Продавец гарантирует Покупателю, что настоящим договором не нарушаются интересы третьих лиц в связи с заключенным продавцом ранее договором об осуществлении прав участников общества "ОБЩЕСТВО".

6. Проданная часть доли в размере 10% в уставном капитале указанного общества переходит к Покупателю со дня нотариального удостоверения настоящего договора.

Одновременно к Покупателю переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до удостоверения договора, за исключением дополнительных прав и обязанностей Продавца, если такие имеются.

Продавец предупредил Покупателя о наличии его обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество в размере ______________________________ рублей. Данная обязанность возникла до подписания настоящего договора, в связи с чем нотариусом разъяснено сторонам о наличии у них солидарной ответственности перед обществом по исполнению данного обязательства (п. 12 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

7. Настоящий договор удостоверен с соблюдением права преимущественной покупки части доли другими участниками общества.

Согласие других участников общества на продажу части доли в размере 10% в уставном капитале общества получено.

8. Покупатель гарантирует отсутствие необходимости получения предварительного согласия Федеральной антимонопольной службы на заключение настоящего договора.

Покупатель гарантирует, что настоящая сделка совершается им в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем не признается крупной сделкой (ВАРИАНТ: заключение настоящей сделки одобрено общим собранием учредителей (протокол N ____________ от 00.00.0000.

ВАРИАНТ: покупатель гарантирует, что данная сделка не является крупной, и/или в данной сделке нет заинтересованности).

9. Стороны гарантируют, что заключение настоящего договора не обусловлено какими-либо условиями и/или обязательствами, принятыми сторонами на себя до подписания настоящего договора.

10. Продавец предупрежден нотариусом о необходимости подписания Продавцом заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических в соответствии с ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

11. Стороны пришли к соглашению о том, что обязанность по передаче ООО "ОБЩЕСТВО" копии заявления, указанного в п. 10 настоящего договора (п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), возлагается на Покупателя.

12. Расходы по удостоверению настоящего договора, а также по свидетельствованию подлинности подписи на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, передаче заявления в налоговый орган, передаче копии указанного заявления обществу стороны несут в равных долях.

13. Настоящий договор составлен в трех экземплярах: экземпляр настоящего договора хранится в делах нотариуса, удостоверившего договор, экземпляр выдается Продавцу, экземпляр - Покупателю.

Договор перед подписанием прочитан нотариусом вслух. При этом подписавшие договор в присутствии нотариуса подтверждают, что содержание договора им полностью понятно, условия настоящей сделки не являются для сторон кабальными.

Удостоверительная надпись нотариуса

Приложение N 2

Исх. N ___________________. Общество с ограниченной ответственностью

00.00.0000 "__________________________________________________"

Адрес: ___________________________________________________________

Нотариус города Москвы (Ф.И.О.)

Адрес: ___________________________________________________________

В соответствии с п. 15 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" я, нотариус города Москвы (Ф.И.О.), передаю копию заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного гр. (Ф.И.О.), проживающим: (адрес), паспорт (данные паспорта), совершившим сделку, направленную на отчуждение принадлежавшей ему доли (части доли) в размере __________ процентов в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "_________________________", ОГРН 00000000000, с приложением удостоверенного мной 00.00.0000 по реестру N _____ договора (иной сделки).

Приложение: 1. Копия заявления - _________________ листов.

2. Экземпляр договора (сделки) - _________________ листов.

Зарегистрировано по реестру N _____________

Взыскано по тарифу ___________________ руб.

Нотариус _____________________________

Печать