Вопрос 268

Всегда ли размещение информационных вывесок на фасадах домов носит рекламный характер?

Ответ.

Не всегда, и такой спор был рассмотрен Семнадцатым арбитражным апелляционным судом (Постановление от 17 мая 2012 г. N 17АП-3872/2012-ГК по делу N А60-54192/2011).

ТСЖ "Основинский парк" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к индивидуальному предпринимателю (далее - ИП Т.В. Байдуганова) о демонтаже с фасада дома N 3 по ул. Уральской в г. Екатеринбурге рекламных конструкций с последующим приведением фасада в первоначальный вид.

Решением арбитражного суда от 29.02.2012 исковые требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе, не оспаривая решение в части удовлетворения требования о демонтаже рекламной конструкции (вывески), обозначенной под N 3, ответчик просит апелляционный суд отменить решение в остальной части и принять по делу новый судебный акт. Представители ответчика пояснили, что конструкцию под N 3 демонтируют, три оставшиеся рекламными не считают, убеждены, что это вывески, и обратили внимание суда на то, что принадлежащие ответчику помещения магазина расположены в цокольном этаже, ниже уровня тротуара, вход в магазин не виден, поэтому спорные вывески служат ориентиром для покупателей (потребителей).

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела и доводы сторон, пришел к выводу, что обжалуемое решение следует изменить.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Федерального закона "О защите прав потребителей" изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

В силу п. 5 ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) данный Федеральный закон не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Чтобы информация могла считаться рекламой, она должна целенаправленно представить вниманию потребителей объект рекламы. Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание к товару (услуге), юридическому или физическому лицу, идее, начинанию, сформировать положительное представление о них. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламы для продвижения его на рынке.

По смыслу данной статьи под рекламой понимаются сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому лицу, его товарам, идеям и начинаниям.

Рекламой считается информация, которая призвана способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Реклама должна влиять на мотивацию потребителя при выборе товара (услуги) и побуждать его совершить определенные действия в отношении объекта рекламирования, вступить в конкретные правоотношения. Такая способность является отличительной чертой рекламы.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Из п. 18 информационного письма Президиума ВАС от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" следует, что указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой.

Согласно п. 15 информационного письма N 37 вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

Оценив содержание спорных конструкций N 1, 2 и 4, являющихся предметом спора по данному иску, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что спорные конструкции рекламными не являются, представляют собой вывески, так как не содержат информации, которая была бы направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования. Связь с каким-либо объектом рекламирования также отсутствует.

Принимая во внимание то обстоятельство, что магазин ответчика находится в цокольном этаже, расположен ниже уровня тротуара, апелляционный суд находит обоснованным довод ответчика о том, что спорные вывески служат ориентиром (обозначением) магазина для потенциального покупателя (потребителя).

Таким образом, информационные вывески, размещенные ответчиком на фасаде дома N 3 по ул. Уральской, не носят рекламного характера и не направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования неопределенного круга лиц. Цель размещения подобных вывесок - информирование неопределенного круга лиц (потребителей) о месте нахождения юридического лица (магазина).