Обратите внимание! Пункты 2, 4, 5 статьи 72 Закона N 208-ФЗ регламентируют порядок приобретения обществом размещенных акций

Пункты 2, 4, 5 статьи 72 Закона N 208-ФЗ регламентируют порядок приобретения обществом размещенных акций, не связанного с уменьшением уставного капитала, на что было указано в Постановлении ФАС Поволжского округа от 3 июня 2008 года по делу N А72-4589/2006.

В соответствии с пунктом 1 статьи 73 Закона N 208-ФЗ общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

- если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Для справки отметим, что признаки банкротства должны определяться прежде всего в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Для размещенных привилегированных акций определенного типа установлены несколько иные условия. Помимо указанных в пункте 1 статьи 73 Закона N 208-ФЗ первых двух ограничений, необходимо также, чтобы стоимость чистых активов не была меньше либо не уменьшилась после приобретения собственных акций по сравнению с суммой, образуемой стоимостью уставного капитала, резервного фонда и суммой превышения установленной уставом общества ликвидационной стоимости соответствующих привилегированных акций над их номинальной стоимостью.

Обратите особое внимание, что при решении вопроса о приобретении акций по инициативе общества необходимо, прежде всего, выкупить все акции, выкупа которых потребовали акционеры в соответствии со статьей 76 Закона N 208-ФЗ. До этого приобретение размещенных акций недопустимо.

Основанием для предъявления требования о выкупе акций являются определенные Законом N 208-ФЗ обстоятельства, причем перечень оснований, которые дают право требовать выкупа акций, установленный статьей 75 Закона N 208-ФЗ, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, о чем сказано в Постановлении Президиума ВАС Российской Федерации от 30 октября 2012 года N 6936/12.

Итак, согласно пункту 1 статьи 75 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

- реорганизации общества или совершения крупкой сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 Закона N 208-ФЗ, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

- внесения изменений и дополнений в устав общества (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании;

- принятия общим собранием акционеров решения об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании (цена выкупа акций в данном случае не может быть ниже средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате принятия решения о проведении общего собрания акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции (абзац 2 пункта 3 статьи 75 Закона N 208-ФЗ).

Составление списка акционеров, которые имеют право требовать выкупа принадлежащих им акций, производится в связи с включением в повестку дня собрания вопросов, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа акций.

Выкуп акций производится по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (Постановление ФАС Поволжского округа от 7 апреля 2006 года по делу N А12-25117/04-С45). Данное правило направлено на защиту интересов меньшинства акционеров, которые могут быть сознательно нарушены мерами по снижению рыночной стоимости акций лицами, заинтересованными в выкупе этих акций.

Для того чтобы акционеры - владельцы голосующих акций могли реализовать свое право требовать выкупа имеющихся у них акций, общество обязано проинформировать их о наличии у них этого права, цене и порядке выкупа, и такая обязанность установлена пунктом 1 статьи 76 Закона N 208-ФЗ.

Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Подпись акционера - физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций и на отзыве указанного требования должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества.

Требование о выкупе акций должно быть предъявлено не позднее 45 дней от даты принятия общим собранием соответствующего решения.

С момента получения обществом требования акционера о выкупе акций и до момента внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе он не вправе совершать с этими акциями какие-либо сделки по отчуждению или обременению этих акций с третьими лицами. Отозвать предложение о выкупе можно в течение 45 дней с момента заявления требования о выкупе.

Срок выкупа акций - 30 дней, исчисляемых с окончания течения срока в 45 дней, установленного для заявления требования о выкупе.

Не позднее чем через 50 дней после принятия соответствующего решения общим собранием акционеров совет директоров утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. На этом основании держатель реестра акционеров вносит в реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу. При этом должны быть предъявлены документы, подтверждающие исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, у которых выкуплены акции.

Цена выкупа сообщается акционеру - владельцу акций в извещении о проведении общего собрания. Акционерное общество может направить на выкуп акций не более 10% стоимости своих чистых активов по состоянию на дату принятия общим собранием решения, вызвавшего возникновение права выкупа. Но этих средств может оказаться недостаточно для выкупа всех акций, предъявленных акционерами, у которых возникло право требовать выкупа. В таком случае указанная сумма распределяется пропорционально заявленному числу предъявленных к выкупу акций (пункт 5 статьи 76 Закона N 208-ФЗ).

Итак, обязанность у общества выкупить акции у акционеров возникает по истечении 75 дней с даты принятия решения собрания в соответствии со статьями 75, 76 Закона N 208-ФЗ, что следует из Постановления ФАС Центрального округа от 5 апреля 2012 года по делу N А08-6957/2011. Если акционерное общество не исполнит обязанность по выкупу акций у акционеров в установленный законом срок, акционеры вправе потребовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами. При рассмотрении споров между обществом и его участниками, связанных с несвоевременным выполнением денежных обязательств, суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном статьей 395 ГК РФ. При этом моментом, с которого следует исчислять проценты за пользование чужими денежными средствами, является возникновение у общества обязанности выкупа акций обществом по требованию акционеров.

Акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение, то есть становятся объектом права собственности общества. Однако это право ограничено требованием реализации указанных акций в течение года. В этот период выкупленные акции не дают собственнику (акционерному обществу) никаких прав: ни права голоса, ни права на дивиденды, они не участвуют и при подсчете голосов. Если акции не будут проданы по цене не ниже их рыночной стоимости в течение года, то общее собрание акционеров должно принять решение о соответствующем уменьшении уставного капитала с погашением выкупленных акций.

Указание о том, что акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости, призвано воспрепятствовать недобросовестной продаже акций по заниженной цене.