Внешнее управление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности 4 page

4) Создание специального органа государственного регулирования (ФСФР).

5) Лицензирование профессиональной деятельности на РЦБ (профессиональная деятельность на РЦБ осуществляется профессиональными участниками на основании лицензии, выданной ФСФР).

6) Лицензирование саморегулируемых организаций (осуществляется в соответствии с Положением о лицензировании саморегулируемых организаций профессиональных участников РЦБ).

7) Аттестация специалистов РЦБ (проведение регулируется Положениями о системе квалификационных требований к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на РЦБ, а также к ИП — профессиональным участникам РЦБ) (аттестация проводится в целях подтверждения квалификации лиц, оказывающих профессиональные услуги на фондовом рынке; документом, подтверждающим соответствие субъекта установленным требованиям, является квалификационный аттестат).

8) Регулирование информационного обеспечения РЦБ (законодательством устанавливаются правила раскрытия информации при эмиссии ценных бумаг, порядок использования служебной информации).

9) Регулирование отношений, влияющих на конкуренцию на РЦБ (ФЗ «О защите конкуренции»).

10) Установление мер, направленных на обеспечение государственной и общественной защиты интересов субъектов РЦБ.

Объект РЦБ согласно ФЗ «О РЦБ» — эмиссионная ц/б.

Эмиссионные ц/б могут быть именными и на предъявителя (именные эмиссионные ц/б могут выпускаться только в бездокументарной форме, а эмиссионные ц/б на предъявителя — только в документарной форме).

Эмиссионными ц/б являются любые имущественные и неимущественные права, закрепляемые в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности указанных признаков.

Из содержания ЗФ «О РЦБ» эмиссионными ц/б признаются:

1) Акция (эмиссионная ц/б, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации) (акция является эмиссионной ц/б).

2) Облигация (эмиссионная ц/б, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента; может предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права) (доходом по облигации являются процент и (или) дисконт) (облигация может быть именной и на предъявителя).

3) Опцион эмитента (эмиссионная ц/б, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента) (опцион эмитента является именной ц/б).

Эмиссионная ц/б обладает следующими признаками:

1) ею удостоверяются не только имущественные, но и неимущественные права (право акционера на управление делами общества);

2) эмиссионные ц/б выпускаются (выпуск — совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость и один и тот же государственный регистрационный номер);

3) эмиссионная ц/б имеет равные объем и сроки осуществления внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ц/б (с момента публичного размещения эмиссионных ц/б, в период их обращения и до погашения у ц/б остается одинаковый объем прав);

4) эмиссионные ц/б удостоверяют обязательственные права гражданско-правового характера и корпоративные права, складывающиеся внутри хозяйственных обществ и других ю/л в случаях, предусмотренных ФЗ.

Акция как ц/б рассматривается и как денежная бумага, поскольку по ней можно получить дивиденд, так и ц/б, выражающая право на участие в управлении АО (владелец акции является собственником акций и владельцем доли имущества АО) (собственность АО — особая форма собственности, в которой имеется переменный состав его участников, имеющих вещно-правовые требования к обществу; особенность этой формы собственности в том, что акционер — собственник акции или владелец на ином вещном праве, самостоятельно, помимо АО, распоряжается акциями).

38. Субъекты рынка ценных бумаг.

Субъекты РЦБ – эмитенты, инвесторы, профессиональные участники РЦБ, саморегулируемые организации, государство.

Эмитент – субъект, выпускающий в обращение ц/б и несущий от своего имени обязательства перед владельцами ц/б по осуществлению прав, закрепленных ими (эмитентами могут быть ю/л, органы исполнительной власти, органы МСУ) (эмитентами акций могут выступать только АО).

Порядок определения эмитента государственных и муниципальных облигаций предусмотрен ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ц/б» (решение об эмитенте ц/б РФ принимает Правительство РФ; эмитентом ц/б РФ выступает федеральный орган исполнительной власти, к функциям которого решением Правительства РФ отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета).

Законодательством предусмотрена возможность деятельности на РЦБ институциональных эмитентов (пример: инвестиционные фонды, создаваемые в форме ОАО и имеющие право осуществлять эмиссию именных акций).

Инвестор – субъект, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций в ц/б с целью получения прибыли и иного положительного экономического результата (инвесторами могут быть ф/л, ю/л, иные организации, государство, муниципальные образования).

Инвестиции – любые объекты гражданских прав, не изъятые из оборота и не ограниченные в обороте в соответствии с ФЗ (в том числе деньги, ц/б (в иностранной валюте и валюте РФ), иное имущество, имущественные нрава, имеющие денежную оценку исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, услуги и информация).

Инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Институциональные инвесторы (осуществление инвестиций – один из видов деятельности (инвестиционные фонды)).

Законодательством установлены особые правила инвестирования в ц/б для некоторых субъектов (пример: предусмотрены особенности инвестирования в ценные бумага пенсионных резервов негосударственными ПФ, страховых резервов страховщиками, резервов под обесценение ценных бумаг кредитными организациями).

Законодательством установлена система мер по защите инвесторов на РЦБ (в целях информирования инвесторов и предупреждения их о совершенных и возможных правонарушениях на РЦБ ФСФР опубликовывает информацию (об аннулировании и приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на РЦБ; саморегулируемых организациях профессиональных участников; административных взысканиях, наложенных ФСФР; судебных решениях, вынесенных по искам ФСФР)).

Профессиональные участники РЦБ.

Брокерская деятельность – деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ц/б от имени или за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ц/б при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентами (брокер вправе заключать договоры поручения, комиссии, агентский и брокерский).

Маржинальные сделки (брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ц/б для совершения сделок купли-продажи ц/б при условии предоставления клиентом обеспечения) (в случае невозврата суммы займа и (или) занятых ц/б в срок брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ц/б, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ц/б на торгах фондовой биржи).

Дилерская деятельность – совершение сделок купли-продажи от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ц/б с обязательством покупки и (или) продажи этих ц/б по объявленным ценам лицом, осуществляющим такую деятельность.

Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

Деятельность по управлению ц/б – осуществление ю/л от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц ц/б; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ц/б; денежными средствами и ц/б, получаемыми в процессе управления ц/б.

Наличие лицензии необходимо, если в договоре определяются права управляющего по распоряжению ц/б или он управляет денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ц/б (наличие лицензии не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющих прав по ц/б).

Клиринговая деятельность – деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ц/б и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ц/б и расчетам по ним (клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ц/б, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ц/б; клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности, регистрируемые в ФСФР).

Депозитарная деятельность – оказание услуг по хранению сертификатов и (или) учету и переходу прав на ц/б (между депозитарием, профессиональным участником РЦБ и депонентом в письменной форме заключается депозитарный договор (договор о счете депо), неотъемлемой частью которого являются утвержденные депозитарием условия осуществления его депозитарной деятельности

Существенные условия депозитарного договора (определение предмета договора; порядок передачи депонентом информации о распоряжении депонированными в депозитарии ц/б депонента; срок действия договора; размер и порядок оплаты услуг депозитария; форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом).

Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов, как профессиональный хранитель (за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ц/б, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо).

Деятельность по ведению реестра владельце ц/б – сбор, фиксация, обработка, хранение и представление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ц/б.

Реестр – список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ц/б, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев и категорию принадлежащих им ц/б (если владельцев ц/б более 500 (в отношении акционеров – 50), то держателем реестра должна стать независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником РЦБ и осуществляющая деятельность по ведению реестра) (договор на ведение реестра заключается только с одним регистратором; регистратор может вести реестры владельцев ц/б неограниченного числа эмитентов).

Деятельность по организации торговли на РЦБ – предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ц/б между участниками РЦБ (указанной деятельностью вправе заниматься организатор торговли на РЦБ (фондовые биржи) и внебиржевые организаторы).

Организатор торговли обязан зарегистрировать в ФСФР (правила допуска к участию в торгах; правила допуска к торгам ц/б; правила проведения торгов; регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные позиции; список ц/б, допущенных к торгам).

Услуги, оказываемые фондовой биржей:

1) непосредственно способствующие совершению сделок с ц/б (утверждает правила листинга (делистинга) ц/б и (или) правила допуска ц/б к торгам без прохождения листинга) (листинг ц/б осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентом ц/б, а листинг инвестиционных паев – на основании договора с управляющей компанией данного ПИФа);

2) непосредственно способствующие совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ц/б или изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цены на ц/б (фондовые индексы) (фондовая биржа должна утверждать соответствующие спецификации таких сделок).

Фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на бирже сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ц/б которых включены в котировальные списки, требований законодательства и НПА ФСФР.

Фондовая биржа должна обеспечить гласность и публичность проводимых торгов, объявляя о списке и котировке ц/б, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий.

Возможность совмещения профессиональных видов деятельности на РЦБ определяется НПА:

1) осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности;

2) брокерская, дилерская деятельность, деятельность по управлению ц/б и депозитарная деятельность могут осуществляться одной организацией;

3) клиринговая деятельность может совмещаться с депозитарной деятельностью и деятельностью по организации торговли на РЦБ.

Саморегулируемая организация профессиональных участников РЦБ – добровольное объединение профессиональных участников РЦБ (учреждаются для обеспечения условий профессиональной деятельности участников РЦБ, соблюдения стандартов профессиональной этики на РЦБ, защиты интересов владельцев ц/б и иных клиентов профессиональных участников РЦБ, являющихся членами саморегулируемой организации, установления правил и стандартов проведения операций с ц/б).

Саморегулируемые организации могут создаваться в форме некоммерческого партнерства и ассоциации или союза, а если их членами являются ИП – в форме общественной организации (заявление на приобретение статуса саморегулируемой организации вправе подавать в ФСФР организации, учрежденные не менее чем 10 профессиональными участниками РЦБ; субъект приобретает статус саморегулируемой организации на основании решения, выданного ФСФР).

Саморегулируемые организации имеют право (получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов; разрабатывать правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности своими членами; контролировать соблюдение своими членами принятых правил и стандартов; осуществлять обучение граждан в сфере профессиональной деятельности на РЦБ).

Государство как субъект РЦБ (с одной стороны, государство, действуя через соответствующие компетентные государственные органы, может являться эмитентом, инвестором, профессиональным участником РЦБ, с другой стороны, государство осуществляет регулирование РЦБ, контроль и надзор за деятельностью его субъектов).

39. Ответственность в предпринимательских отношениях.

К участникам ПрПО применяются различные виды воздействия:

1) оперативные санкции (влекут неблагоприятные последствия, но не затрагивают имущественную базу ведения ПрД);

2) меры имущественной ответственности;

3) личная предпринимательская ответственность (влияет на правоспособность лиц);

4) иные санкции (меры защиты).

Санкции — любые неблагоприятные последствия, наступающие в случае нарушения требований, предъявляемых к предпринимателям государством, а также на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами договорных обязательств.

Предпринимательская (хозяйственная) ответственность — вид санкции, заключающийся в лишении правонарушителя имущества (изъятии его в пользу кредитора в обязательстве, в пользу государства в хозяйственно-управленческих отношениях), а также в прекращении или ограничении права на осуществление ПрД либо временном запрете деятельности, принудительной реорганизации либо ликвидации хозяйствующего субъекта.

Меры ответственности применяются, как правило, в судебном порядке либо компетентными органами государственной власти с возможным последующим обжалованием принятого решения в суд (оперативные санкции применяет сама сторона в правоотношении (используются в оперативно-хозяйственных обязательствах)).

Санкция в договорном обязательстве — любое неблагоприятное последствие, наступающее для стороны в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ею договора.

Ответственность — вид санкции, носящая имущественный характер (сторона, нарушившая принятое по договору обязательство, обязана по требованию другой стороны возместить ей убытки, уплатить неустойку).

Виды санкций:

1) По основаниям возникновения права применять санкции (предусмотренные законом и (или) договором; в договорных обязательствах применяются обе разновидности санкций; в хозяйственно-управленческих — только первые).

2) По содержанию и направленности:

а) Восстановительные (способствуют восстановлению положения, существовавшего до нарушения права, устранению последствий нарушения, оценке предмета исполнения в соответствии с его реальными потребительскими свойствами).

б) Обеспечительные (способствуют реальному исполнению обязанности перед государством, обязательства должника перед кредитором).

в) Пресекательные (применяются по факту совершенного правонарушения, когда необходимо прекратить (пресечь) продолжение противоправной деятельности и предотвратить ее вредные последствия).

Виды ответственности:

1) Личная предпринимательская (воздействует на личность правонарушителя).

2) Имущественная (воздействует на имущественную сферу).

Меры личной предпринимательской ответственности:

1) претепрпевание последствий в виде ограничения правоспособности (принудительное прекращение деятельности, реорганизация);

2) дисквалификация (лишение права по управлению ю/л, в том числе в качестве арбитражного управляющего; устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет);

3) лишение права заниматься определенной деятельностью (на срок от 1 года до 5 лет в качестве основного наказания и на срок от 6 месяцев до 3 лет в качестве дополнительного наказания (пример — такая мера применяется к аудиторам, превысившим полномочия));

4) приостановление действия лицензии органом власти, выдавшим ее (на срок до 6 месяцев);

5) административное приостановление деятельности (ю/л, ИП) в целом, отдельных видов, участков, объектов деятельности (по решению суда на срок до 90 дней).

Меры имущественной ответственности широко применяются в хозяйственно-управленческих отношениях (по вертикали) и в оперативно-хозяйственных отношениях (по горизонтали).

Предпринимательская имущественная ответственность перед государством наступает за нарушение обязательных требований, установленных законом (носит характер имущественного воздействия на правонарушителя; в результате ее применения уменьшается размер имущества, принадлежащего предпринимателю).

Убытки — денежное выражение имущественного вреда, причиненного должником кредитору вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства:

1) реальный ущерб (расходы, которые кредитор, чье право нарушено, произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, денежная оценка утраченного или поврежденного должником имущества);

2) упущенная выгода (неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено должником; при ее определении учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления).

Неустойка (штраф, пеня) — определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (взыскивается с должника независимо от того, возникли ли у кредитора убытки из-за действий должника).

Правила, определяющие соотношение неустойки и убытков:

1) если неустойка предусмотрена в договоре, то она является зачетной (убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой);

2) законом или договором могут быть предусмотрены случаи:

а) когда допускается только взыскание неустойки, но не убытков (исключительная неустойка);

б) когда убытки могут быть взысканы сверх неустойки (штрафная неустойка);

в) когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Виды неустойки в зависимости от размера ответственности:

1) полная (если с должника могут быть взысканы все убытки — реальный ущерб и упущенная выгода);

2) ограниченная (взыскивается только реальный ущерб, но не упущенная выгода; только неустойка, но не убытки).

Ответственность должника за действия третьих лиц (должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если в силу закона или договора он не обязан исполнять обязательство лично; он отвечает за действия третьего лица).

Субсидиарная ответственность (дополнительная к ответственности основного должника ответственность лица, наступающая в случаях, предусмотренных законом или договором).

Ответственность при множестве лиц на стороне должника (если должниками являются предприниматели — их ответственность является солидарной, если законом или договором не предусмотрена долевая ответственность; при долевой ответственности каждый из должников отвечает в определенной доле; при неделимости предмета обязательства ответственность всегда является солидарной).

Ответственность и исполнения обязательства в натуре (стороны сами вправе определить форму компенсации, эквивалентную степени исполнения обязательства; если обязательство не исполнено даже частично, то должник, возместивший убытки и уплативший неустойку, освобождается от исполнения обязательства в натуре).

Оценочная ответственность (применяется только во внутрихозяйственных отношениях для стимулирования (дестимулирования) подразделений коммерческих организаций — в случаях перевыполнения заданий применяются меры поощрения, при невыполнении — меры дестимулирования (ответственности)).

40. Понятие и правовое регулирование инвестиционной деятельности.

Закон РСФСР от 26.06.1991 №1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (в редакции от 25.02.1999);

ФЗ от 30.12.1995 №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (в редакции от 29.12.2004);

ФЗ от 29.10.1998 №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (в редакции от 23.12.2003);

ФЗ от 25.02.1999 №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» (в редакции от 24.07.2007);

ФЗ от 29.11.2001 №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (в редакции от 15.04.2006);

Инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

Инвестиционная деятельность — это вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций. Инвестирование в создание и воспроизводство основных фондов осуществляется в форме капитальных вложений.

В зависимости от цели инвестирования инвестиции могут быть:

• коммерческие — в основном средства вкладываются в качестве инвестиций в коммерческих целях
• некоммерческие — главным образом это государственные инвестиции — капитальные вложения в объекты социального назначения (здания больниц, корпуса школ, учреждений культуры, деятельность которых финансируется из бюджета и прочие объектов некоммерческого назначения).

В зависимости от объекта инвестиционной деятельности и одновременно целей инвестирования различают:

• прямые — вложение в уставный (складочный капитал) в целях извлечения дохода и получения прав на участие в управлении организацией;
• портфельные — приобретение ценных бумаг, например для последующей их перепродажи;
• ссудные — кредит, заем, предоставленные под конкретный инвестиционный проект, при этом кредит возвращается и оплата за него производятся, когда объект инвестиционной деятельности будет создан и начнет приносить доход.

По источникам финансирования инвестиционной деятельности различаются:

• государственные;
• муниципальные;
• частные, включая иностранные, инвестиции.

В зависимости от направления инвестиций:

• внешние — одно лицо предоставляет другому средства, имущество в качестве инвестиций;
• внутренние — хозяйствующий субъект вкладывает средства в форме капитальных затрат, приобретая, например, имущество, относящееся к основным средствам.

С точки зрения классификации инвестиций по объекту инвестирования:

• материальные (вещественные) — предполагают создание или реконструкцию (модернизацию) конкретных имущественных объектов: зданий, сооружений, оборудования, а также вложения в оборотные средства (сырье, материалы, запасы), т.е. это инвестиции в объекты, непосредственно участвующие в производственном процессе;
• финансовые;
• нематериальные — это вложения в подготовку кадров, научные разработки, рекламу (затраты на обучение, повышение квалификации, переквалификацию и другие направления развития персонала организации). К нематериальным традиционно относятся инвестиции в объекты промышленной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы), в совершенствование технологии производства и управления, в создание других инноваций.

По субъекту инвестирования можно выделить:

• институциональные (профессиональные) — осуществляют профессиональные участники фондового рынка, финансовые посредники, страховые компании и другие финансовые институты, имеющие своей целью привлечение средств других инвесторов. Институциональные инвесторы, как правило, должны иметь разрешение на осуществление соответствующей деятельности. К числу институциональных инвестиций следует, например, отнести инвестиции, осуществляемые акционерным инвестиционным фондом;
• корпоративные — инвестиции, осуществляемые коммерческими организациями в собственное производство продукции (работ, услуг) для его расширенного воспроизводства;
• индивидуальные — инвестиции, осуществляемые гражданами самостоятельно, независимо от других, за счет собственных средств и для собственных нужд;

По региональному признаку следует разграничить:

• инвестиции внутри страны;
• инвестиции за ее пределами.

По периоду инвестирования выделяют:

• долгосрочные (обычно свыше 5 лет);
• среднесрочные (от 1 до 5 лет);
• краткосрочные (до 1 года).

Инвестиционная деятельность может быть разовым актом распоряжения объектом собственности и в этом смысле она не является предпринимательской деятельностью. Например, приобретение доли в уставном капитале хозяйственного общества, акций акционерного общества в целях управления делами общества и получения дивидендов.

Инвестиционная деятельность может быть одной из сторон деятельности предпринимателя (например, деятельность инвестиционных фондов).