Схемы» с использованием специальных налоговых режимов. Формальное дробление бизнеса

Суть «схемы»

Организация реорганизуется путем разделения или выделения из ее состава нескольких юридических лиц, при этом зачастую реорганизуемое лицо применяло общий режим налогообложения, а реорганизованные лица – специальные налоговые режимы.

Руководство компаниями группы обычно осуществляют одни и те же или взаимозависимые лица.

«Схема» не предполагает деловой цели при реорганизации и ориентирована только на получение необоснованной налоговой выгоды.

Признаком «схемы» является несамостоятельность новых юридических лиц (использование ресурсов реорганизованного лица, отсутствие контрагентов помимо компаний группы).

Подозрения усиливаются, если реорганизованное лицо применяло специальные налоговые режимы и должно было утратить право на их применение, а дробление бизнеса помогло избежать этого риска, увеличить обороты за счет наличия нескольких лиц и продолжать применять низконалоговые режимы.

см., например, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2015 № А24-244/2015, Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2015 № А04-6709/2014

Дробление бизнеса с целью применения ЕНВД рассматривается как «схема», если ставит целью распределение между несколькими лицами торговых площадей так, чтобы у каждого не был превышен разрешенный максимум для применения ЕНВД.

Разрешение спора зависит от наличия деловой цели дробления бизнеса (см., например, Постановление АС Северо-Западного округа от 06.08.2015 № А56-67658/2014, Решение арбитражного суда Кемеровской области от 12.10.2015 № А27-8705/2015)

Признаки «схемы»

Сверхнормативная торговая площадь сдается в аренду (субаренду) за символическую плату или передается в безвозмездное пользование;

торговый зал не разграничен, используется единый кассовый узел;

товары, принадлежащие разным лицам на складе хранятся совместно и приходуются одним операционным персоналом;

расходы по содержанию площадей продолжает нести одно лицо.

Последствия применения «схемы»

Налоговый орган рассматривает группу компаний как единое юридическое лицо, начисляет исходной организации налоги, пени и штрафы исходя из предположения о необоснованности применения специальных налоговых режимов.

см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского от 27.11.2012 № А19-22486/2011, ФАС Западно-Сибирского от 28.11.2013 № А27-19120/2012

Перспективы спора

Суды не считают дробление бизнеса налоговой схемой, если собственники преследовали деловые цели, например:

улучшение бизнес-процессов (Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 28.05.2015 № Ф09-2862/15, № Ф09-2951/15, ФАС Уральского округа от 18.03.2013 № Ф09-510/13, ФАС Дальневосточного округа от 14.01.2013 № Ф03-5934/2012);

повышение эффективности работы компании, усиление внутреннего контроля (Постановлении Президиума ВАС РФ от 09.04.2013 № 15570/12, Постановления Арбитражного суда Уральского от 28.05.2015 № Ф09-2862/15, № Ф09-2951/15, Северо-Кавказского от 19.03.2015 № Ф08-989/2015 округов, ФАС Уральского округа от 18.03.2013 № Ф09-510/13);

налаживание контактов с контрагентами, разделение клиентов между компаниями в зависимости от того, физическими или юридическими лицами они являются (Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 28.05.2015 № Ф09-2862/15, № Ф09-2951/15, ФАС Уральского округа от 26.12.2012 № Ф09-12408/12, ФАС Поволжского округа от 07.06.2012 № А57-9593/2011, Постановление АС Западно-Сибирского округа от 06.10.2015 № А27-19625/2014);

сокращение затрат или предотвращение банкротства организации (Постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.03.2015 № Ф08-989/2015, ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.09.2013 № А19-22759/2012);

создание нового бренда или расширение использования товарного знака (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 № 13АП-4559/2015, Постановления АС Уральского округа от 31.07.2015 № А76-3351/2013, от 28.05.2015 № А76-3222/2013, от 27.05.2015 № А76-3179/2013, от 27.05.2015 № А76-3338/2013);

организация или расширение сети сбыта, открытие новых магазинов (Постановления Арбитражного суда Уральского от 27.05.2015 № Ф09-2613/15, № Ф09-2699/15, Поволжского от 27.11.2014 № Ф06-17486/2013 округов, ФАС Западно-Сибирского округа от 21.03.2012 № А03-8363/2011, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 № 13АП-4559/2015);

освоение новых видов деятельности (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.09.2013 № А19-22759/2012);

минимизация бизнес-рисков (риска потери лицензируемого бизнеса в конкретном регионе) (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.01.2015 № Ф03-5980/2014).

Усиливают позиции налогоплательщика наличие бизнес-плана и планов по реорганизации, имевшихся хотя бы за квартал до самого события.

При наличии схемы можно прогнозировать проигрыш налогоплательщика в суде.

Определение Верховного Суда РФ от 14.09.2015 № 306-КГ15-10508 по делу № А12-14630/2014

Пример

По результатам выездной налоговой проверки инспекцией была выявлена у налогоплательщика недоимка по налогу и вынесено решение о взыскании задолженности с взаимозависимого лица, созданного налогоплательщиком с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов.

В суде инспекцией была доказана совокупность условий, при которых взыскание налоговой задолженности производится с зависимого лица, получившего от должника весь бизнес, включая основные активы и рабочий персонал.

Суд признал доказанным установленный налоговым органом факт взаимозависимости и аффилированности обществ, имеющих общего учредителя и генерального директора, один фактический адрес, контактные телефоны, информационный сайт и вид деятельности.

Письмо ФНС России от 18.11.2015 № СА-4-7/20176@

Определение Верховного Суда РФ от 02.11.2015 № 305-КГ15-13737

Лизинговые схемы

Обратный лизинг - это финансовая операция, в которой одна сторона продает активы другой стороне при условии, что покупатель сдаст эти активы в аренду продавцу.

Суть «схемы»

С помощью обратного лизинга удается:

ускорить амортизацию за счет коэффициента, предусмотренного ст. 259.3 НК РФ;

получить свободные денежные средства;

уплачивать налог на имущество;

увеличить расходы.

Последствия

Если сделка имеет деловую цель, суды не усматривают в ней налоговой «схемы» (Постановление Президиума ВАС от 16.01.2007 № 9010/06; Постановление ФАС Поволжского округа от 21.04.2009 по делу № А65-9084/2008; Постановление ФАС Уральского округа от 16.09.2010 № Ф09-6811/09-С3 по делу № А47-4581/2009; Постановление ФАС Московского округа от 29.02.2008 № КА-А40/1263-08).

В противном случае сделка носит мнимый характер (Постановление ФАС Московского округа от 18.01.2011 № КА-А40/16789-10).