Правовідносини між батьками і дітьми в шлюбах з іноземним елементом

Колізійне регулювання правового становища дітей засноване на застосуванні закону громадянства дитини. Громадянство дітей встановлюється за громадянством батьків, за згодою між ними (якщо батьки мають різне громадянство), за принципом грунту (резолюція Комітету міністрів ЄС "ПРО громадянство дітей, які народилися у шлюбі"). В національному законодавстві встановлено: "Правовідносини між батьками і дитиною регулюються правом країни громадянства дитини, коли таке право є тим же самим, що і право одного з батьків, або коли воно є тим же самим, що і право одного з батьків, якщо другий з батьків відсутній. В інших випадках регулювання здійснюється з права звичайного місця перебування дитини" (ст. 32 Закону про МПРП Японії).

Основні проблеми правовідносин між батьками і дітьми - встановлення і оспорювання батьківства (материнства), позбавлення батьківських прав, аліментні обов'язки батьків і дітей, охорона прав дитини, інститут батьківської влади. "Сімейні правовідносини між батьками і дітьми, особливо щодо прізвища, опікунства, законного представництва, утримання та управління майном - крім утримання батьків - регулюються особистим законом дитини" (§ 45.1.4 Указу про МПРП Угорщини).

Крім особистого закону дітей і батьків застосовуються також закон країни постійного проживання дитини, закон компетентної установи і закон суду. Останній є допоміжною прив'язкою і застосовується за умови, що він найбільш сприятливий для дитини: "До відносин між батьками та дітьми застосовується право держави, громадянами якої вони є. Якщо батьки і діти мають різне громадянство, застосовується право держави, на території якої вони мають місце проживання. Якщо батьки і діти мають різне громадянство та не мають місця проживання в одному і тому ж державі, застосовується право країни, громадянином якої є дитина" (ст. 46 Закону про МПРП Македонії).

Якщо в момент народження дитина є закононародженим відповідно до права країни громадянства, або чоловіка, або дружини, він вважається закононародженим (ст. 28 Закону про МПРП Японії). При різному громадянстві подружжя застосовується закон місця проживання батьків, а в його відсутність - закон місця народження дитини. Сучасний законодавець прагне встановити право, найбільш сприятливий для визнання дитини закононародженим: "Якщо подружні стосунки припинилися до народження дитини, дитина визнається закононародженим, якщо це відповідає праву громадянства дитини в момент народження, або права громадянства його матері, чи чоловіка його матері у момент припинення подружніх відносин" (§51 Закону про МПРП Тайваню).

Проте в Таїланді законнорожденность дитини визначається законом громадянства чоловіка матері на момент народження дитини. Той самий закон регулює позов про оскарження законнорожденности дитини (§ 29 Закону про МПРП).

Питання походження дитини є передумовою для вирішення проблеми взаємин між батьками і дітьми; ці питання, як правило, мають самостійну коллизионную прив'язку. З питань походження дитини сучасний законодавець, як правило, встановлює ланцюжок колізійних норм, націлену на відшукання найбільш сприятливого для дитини права: "Походження регламентується правом держави, чиє громадянство дитина набула до моменту народження. Якщо це більш сприятливий варіант для дитини, то застосовується: 1) право держави, громадянином якої є дитина або в якому у нього є звичайне місцеперебування до моменту встановлення походження; 2) право, яке застосовується до особистих відносин між батьками до моменту народження дитини. Відсилання до права третьої держави приймається, коли це право допускає встановлює походження дитини. Підтвердження батьківства дійсно, якщо воно відповідає вітчизняному праву особи, яка здійснила його, або вітчизняному праву дитини до моменту підтвердження батьківства, або праву держави, в якій знаходиться звичайне місцеперебування дитини до моменту підтвердження батьківства" (ст. 83 Кодексу МПП Болгарії).

Походження дитини, народженої поза шлюбом, визначається на основі альтернативних колізійних прив'язок: закону громадянства дитини, права його місця проживання, закону громадянства його матері, закону місця укладення шлюбу. У всіх випадках "судді належить застосувати закон, найбільш сприятливий для встановлення походження дитини, з наступних: закон громадянства відповідача або закон місця проживання, закон громадянства дитини або закон місця проживання" (ст. 52 Кодексу МПП Тунісу).

Походження дитини може оскаржуватися у відповідності з правом країни, де виникли передумови цього спору. У всіх випадках походження дитини може оскаржуватися у відповідності з правом країни, де дитина має звичайне місце перебування (ст. 51 Закону про МПРП Грузії). В Естонії до оспорювання походження застосовується право місця проживання дитини в момент народження або право його місця проживання під час оскарження (ст. 62 Закону про МПРП).

Детальне колізійне регулювання інституту визнання позашлюбної дитини встановлено в італійському законодавстві: "Умови визнання позашлюбної дитини визначаються національним законом дитини на момент народження, або, якщо це є більш сприятливим, національним законом суб'єкта, що здійснює визнання, в момент здійснення визнання. Здатність батьків здійснити визнання визначається її національним законом. Форма визнання визначається правом держави, у якій здійснюється визнання, або правом держави, яка регулює істота даного правовідносини" (ст. 35 Закону про МПРП).

Зміст правовідносин між дітьми, народженими поза шлюбом, та їх батьками найбільш докладно регулюється у законодавстві Греції. Відносини між матір'ю і дитиною, народженою поза шлюбом, визначаються в наступній черговості:

- за правом держави останнього спільного громадянства батьків;

- за правом держави їх останнього спільного звичайного місця перебування;

- за правом держави, громадянкою якої є мати. Відносини між батьком і дитиною, народженою поза шлюбом,

визначаються у відповідності з наступною послідовністю:

- за правом держави останнього спільного громадянства батьків;

- за правом держави їх останнього спільного звичайного місця перебування;

- за правом держави, громадянином якого є батько.

Відносини між матір'ю та батьком дитини, яка була народжена поза шлюбом, визначаються у відповідності з наступною послідовністю:

- за правом держави останнього протягом вагітності спільного громадянства батьків;

- за правом держави останнього протягом їхнього шлюбу загального звичайного місця перебування;

- по праву їх загального простого місця перебування (ст. 19-21 ЦК Греції).

Узаконення дитини, народженої поза шлюбом, шляхом подальшого шлюбу батьків регулюється статутом загальних наслідків шлюбу. У випадку різного громадянства батьків альтернативної прив'язкою є закон громадянства одного з них. Якщо узаконення проводиться в якій-небудь іншій формі (а не шляхом подальшого шлюбу), то компетентний закон громадянства тієї особи, чия дитина підлягає узаконенню: "Умови узаконення позашлюбної дитини шляхом подальшого шлюбу визначаються відповідно до особистого закону батьків. При відрізняються особистих законах батьків є визначальним той особистий закон, який більш сприятливий для узаконення дитини. Умови узаконення позашлюбної дитини шляхом оголошення про його шлюбному походження визначаються відповідно до особистого закону батька; якщо клопотання про оголошення про шлюбному походження дитини заявлено лише після смерті батька, то відповідно до особистого закону батька на момент його смерті. Якщо відповідно до особистого закону дитини є необхідною згода дитини або третьої особи, з яким дитина полягає в сімейно-правового зв'язку, то в даному відношенні є визначальним також це право. Наслідки шлюбного походження та узаконення дитини визначаються згідно з правом тієї держави, в якій він має своє звичайне місцеперебування" (ст. 23-25 Закону про МПРП Ліхтенштейну).

У всіх випадках пріоритет віддається законом, разрешающему узаконення: "Встановлення походження регулюється законом громадянства дитини на момент її народження... якщо походження не може бути встановлено цим законом у відповідності з законом місця постійного проживання дитини. Якщо походження не може бути визначено за цими законами, то вона встановлюється у відповідності з законом громадянства матері або батька на момент народження дитини і, якщо воно не може бути встановлено у відповідності з цими законами, то застосовується закон місця спільного постійного проживання матері та батька в момент народження дитини, а якщо воно не може бути визначене за цим законом, то застосовується закон місця народження дитини" (ст. 16 Кодексу МПП Туреччини).

З питання аліментних зобов'язань на користь дітей основним колізійним критерієм є закон звичайного місця проживання дитини, який визначає право на аліменти, їх розмір і коло зобов'язаних осіб (Австрія, Франція). На Україні аліментні відносини батьків і дітей визначаються особистим законом дитини або правом, яке має тісний зв'язок із відповідними відносинами і якщо воно є більш сприятливим для дитини (ст. 66 Закону про МПРП). У Польщі право, застосовне до питань взаємного утримання дітей і батьків, визначається на підставі Регламенту Ради ЄС № 4/2009 від 18 грудня 2008 р. "Про юрисдикцію, застосовне право, визнання і приведення у виконання рішень та про співробітництво з питань, що стосуються аліментних зобов'язань" (ст. 63 Закону про МПРП).

З питання сплати аліментів допускається укладення "угоди щодо аліментів". Ця угода передбачає можливість автономії волі, але вибір сторін обмежений правом держави, громадянами якої вони були під час вибору або на території якої один з них у цей час мав постійне місце проживання. При відсутності вибору застосовується право держави, на території якого кредитор мав своє постійне місце проживання при укладанні угоди. Ці ж самі колізійні прив'язки (плюс вимоги права держави, місця укладення угоди) визначають дійсність угоди за формою (ст. 75 Кодексу МПП Бельгії).

Встановлення сукупності альтернативних колізійних прив'язок і цілого "ланцюжка" колізійних норм, які застосовуються при вирішенні питань правового статусу дітей, проводиться в інтересах дітей і спрямоване на досягнення їх максимальної захисту. Більша частина цих питань врегульована в міжнародному праві. На універсальному рівні прийняті:

- Конвенція ООН про права дитини (1989);

- Гаазькі конвенції:

o про право, застосовне до аліментними зобов'язаннями щодо дітей (1956);

o про компетенції і застосовне право у відношенні неповнолітніх (1961);

o про цивільні аспекти міжнародного викрадення дітей (1980);

o про юрисдикцію, застосовне право, визнання, примусове виконання та співробітництво щодо відповідальності батьків та заходів захисту дітей (1996);

o про міжнародне стягнення аліментів на дітей та інших форм сімейного утримання (2007).

На регіональному (європейському) рівні діють:

- Страсбурзькі конвенції:

o про правовий статус позашлюбних дітей (1975);

o про здійснення прав дітей (1996);

o про контакти щодо дітей (2003);

- рекомендація Комітету міністрів ЄС "стосовно дітей проти жорстокого поводження" (1979);

- резолюція Комітету міністрів ЄС "ПРО громадянство дітей, які народилися у шлюбі" (1977);

- постанова Ради ЄС про юрисдикції і визнання та виконання судових рішень з подружнім питань і питань батьківської відповідальності подружжя за дітей (2000);

- Регламент Ради ЄС № 4/2009 від 18 грудня 2008 р. "Про юрисдикцію, застосовне право, визнання і приведення у виконання рішень та про співробітництво з питань, що стосуються аліментних зобов'язань".