ж) уникальных объектов капитального строительства

--------------------------------

<1> С учетом специфики объектов под подпунктами "б" и "ж" здесь и далее по тексту ряд понятий раскрывается с учетом федерального законодательства.

<2> Федеральный закон от 29.12.2004 N 190-ФЗ (в ред. от 02.04.2014).

<3> Федеральный закон от 29.12.2004 N 190-ФЗ (в ред. от 02.04.2014).

Следует отметить, что для более полного представления о номенклатуре объектов, проектирование и строительство которых может осуществляться в рамках КЖЦ, в дополнение к двум вышеупомянутым нормативным правовым актам (Федеральному закону от 05.04.2013 N 44-ФЗ и Постановлению Правительства РФ от 28 ноября 2013 г. N 1087) необходимо привести еще ряд кодексов и федеральных законов, в которых раскрываются такие понятия, как морской и речной порты, их инфраструктура, искусственный земельный участок, а также уникальные объекты.

В частности, в соответствии с частью 1 статьи 9 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации <1> под морским портом понимается совокупность объектов инфраструктуры морского порта, расположенных на специально отведенных территории и акватории и предназначенных для обслуживания судов, используемых в целях торгового мореплавания, комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, и других услуг, обычно оказываемых в морском порту, а также взаимодействия с другими видами транспорта.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 30.04.1999 N 81-ФЗ (в ред. от 03.02.2014).

При этом необходимо иметь в виду, что в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации <1> морские порты, за исключением морских специализированных портов, предназначенных для обслуживания спортивных и прогулочных судов, относятся к особо опасным и технически сложным объектам.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 29.12.2004 N 190-ФЗ (в ред. от 02.04.2014).

В свою очередь в соответствии со статьей 3 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации <1> речной порт - комплекс сооружений, расположенных на земельном участке и акватории внутренних водных путей, обустроенных и оборудованных в целях обслуживания пассажиров и судов, погрузки, выгрузки, приема, хранения и выдачи грузов, взаимодействия с другими видами транспорта.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 07.03.2001 N 24-ФЗ (в ред. от 03.02.2014).

Определение понятия объекта инфраструктуры морского порта и гидротехнического сооружения морского порта дано в части 1 и части 4 статьи 4 Федерального закона от 08.11.2007 N 261-ФЗ (в ред. от 23.07.2013) "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" соответственно:

1) объекты инфраструктуры морского порта - портовые гидротехнические сооружения, внутренние рейды, якорные стоянки, доки, буксиры, ледоколы и иные суда портового флота, средства навигационного оборудования и другие объекты навигационно-гидрографического обеспечения морских путей, системы управления движением судов, информационные системы, перегрузочное оборудование;

2) железнодорожные и автомобильные подъездные пути, линии связи, устройства тепло-, газо-, водо- и электроснабжения, иные устройства, оборудование, инженерные коммуникации;

3) склады, иные здания, строения, сооружения, расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения в морском порту государственного контроля (надзора);

4) портовые гидротехнические сооружения - инженерно-технические сооружения (берегозащитные сооружения, волноломы, дамбы, молы, пирсы, причалы, а также подходные каналы, подводные сооружения, созданные в результате проведения дноуглубительных работ), расположенные на территории и (или) акватории морского порта, взаимодействующие с водной средой и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания и стоянки судов.

Что касается понятия "искусственный земельный участок", то оно раскрывается в части 1 статьи 3 Федерального закона от 19.07.2011 N 246-ФЗ (в ред. от 28.12.2013) <1> и представляет собой сооружение, создаваемое на водном объекте, находящемся в федеральной собственности, или его части путем намыва или отсыпки грунта либо использования иных технологий и признаваемое после ввода его в эксплуатацию также земельным участком.

--------------------------------

<1> Об искусственных земельных участках, созданных на водных объектах, находящихся в федеральной собственности, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации.

Водные объекты в соответствии со статьей 5 Водного кодекса Российской Федерации <1> в зависимости от особенностей их режима, физико-географических, морфометрических и других особенностей подразделяются на:

поверхностные водные объекты, к которым относятся моря или их отдельные части (проливы, заливы, в том числе бухты, лиманы и другие); водотоки (реки, ручьи, каналы); водоемы (озера, пруды, обводненные карьеры, водохранилища); болота; природные выходы подземных вод (родники, гейзеры); ледники, снежники и

подземные водные объекты, к которым относятся бассейны подземных вод и водоносные горизонты и границы которых определяются в соответствии с законодательством о недрах, в частности Законом РФ от 21.02.1992 N 2395-1 (в ред. от 28.12.2013) "О недрах".

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 03.06.2006 N 74-ФЗ (в ред. от 28.12.2013).

На основе результатов анализа правовых понятий, раскрытых в вышеприведенных нормативных правовых актах, может быть образован перечень объектов, проектирование и строительство которых может осуществляться в рамках КЖЦ.

3. Перечень объектов, проектирование и строительство

которых может осуществляться в рамках КЖЦ

Приведенный ниже перечень, составленный на основе результатов анализа основных понятий, раскрываемых в различных нормативных правовых актах, не является исчерпывающим и имеет целью представить все многообразие объектов, которые могут проектироваться и строиться в рамках КЖЦ.

К таким объектам могут быть отнесены:

1) автомобильные дороги и (или) их участки;

2) защитные дорожные сооружения;

3) искусственные дорожные сооружения;

4) аэродромы;

5) объекты инфраструктуры морских портов - внутренние рейды, якорные стоянки, доки;

6) железнодорожные подъездные пути;

7) автомобильные подъездные пути;

8) линии связи;

9) склады;

10) здания, строения, сооружения, расположенные на территории и (или) акватории морского порта и предназначенные для обеспечения безопасности мореплавания, оказания услуг в морском порту, обеспечения в морском порту государственного контроля (надзора);

11) портовые гидротехнические сооружения;

12) объекты комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота;

13) объекты обслуживания пассажиров в морских портах;

14) объекты осуществления операций с грузами, в том числе для их перевалки, и других услуг, обычно оказываемых в морском порту, а также взаимодействия с другими видами транспорта в морском порту;

15) объекты инфраструктуры речных портов;

16) объекты в речном порту, обустроенные и оборудованные в целях обслуживания пассажиров;

17) объекты в речном порту, обустроенные и оборудованные в целях обслуживания судов, погрузки, выгрузки, приема, хранения и выдачи грузов, взаимодействия с другими видами транспорта;

18) гидротехнические сооружения портов;

19) объекты системы коммунальной инфраструктуры <1>;

20) объекты водоснабжения;

21) объекты теплоснабжения;

22) объекты газоснабжения;

23) объекты энергоснабжения;

24) объекты водоотведения;

25) объекты очистки сточных вод;

26) объекты переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов;

27) объекты инфраструктуры метрополитена;

28) объекты инфраструктуры внеуличного транспорта;

29) объекты инфраструктуры городского наземного электрического транспорта;

30) объекты инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования;

31) искусственные земельные участки;

32) уникальные объекты.

--------------------------------

<1> Часть 1 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации - Федеральный закон от 29 декабря 2004 г. N 190-ФЗ (в ред. от 20.04.2014).

Следует иметь в виду, что часть из этих объектов в соответствии со статьей 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации относится к категории особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, а также что в соответствии с Приказом Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. N 624 утвержден Перечень видов работ по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на их безопасность.

В этой связи в соответствии с частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации <1> индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, только при наличии выданного саморегулируемой организацией (СРО) свидетельства о допуске к таким работам.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 29.12.2004 N 190-ФЗ.

Порядок допуска к работам, влияющим на безопасность объектов капитального строительства, а также анализ становления и развития института саморегулирования описан в работе В.П. Гринева "Безопасность и саморегулирование в строительстве" <1>.

--------------------------------

<1> Гринев В.П. Безопасность и саморегулирование в строительстве: порядок допуска к работам, влияющим на безопасность объектов капитального строительства; анализ становления и развития института саморегулирования. М., 2013. 266 с.

4. Проблемы правоприменения в рамках КЖЦ и направления

совершенствования гражданского законодательства

Правоприменение - это особая форма реализации права, осуществляемая компетентными органами и должностными лицами и выражающаяся в виде специального решения, которым на основе действующих норм права устанавливаются права и обязанности участников конкретных отношений <1>.

--------------------------------

<1> Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник. М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2001. С. 275.

Следует отметить, что в настоящее время нормы права в части прав и обязанностей участников отношений в рамках контрактов жизненного цикла не сформулированы.

Как отмечает в своей работе В.М. Сырых <1>, одно из сложных препятствий, которое должен преодолевать правоприменитель, это так называемые пробелы в праве.

--------------------------------

<1> Сырых В.М. Теория государства и права: Учебник. М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2001. С. 285.

Ученый видит три причины наличия пробелов в праве: 1) сознательное умолчание законодателя по соответствующему вопросу с надеждой принять соответствующие нормы в ближайшем будущем либо передать решение этого вопроса иным правотворческим органам; 2) упущения законодателя в процессе проектирования и принятия закона, вызванные недостаточно глубокой проработкой концепции закона и другими причинами; 3) появление новых общественных отношений, связей, явлений, которые не предвидел или не мог предвидеть законодатель. В процессе действия закона, иного нормативного правового акта появляются новые процессы, явления, которые имеют правовой характер, но действующими нормами права еще не предусмотрены.

Применение к общественным отношениям прямо не урегулированных действующим законодательством правовых норм, регулирующих сходные отношения, В.М. Сырых называет аналогией <1>. В зависимости от того, какая норма используется в процессе преодоления пробела, различают аналогию закона и аналогию права.

--------------------------------

<1> Сырых В.М. Теория государства и права... С. 288.

Согласно части 2 статьи 6 Гражданского кодекса РФ <1> при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ.

Применительно к отношениям в рамках КЖЦ в случаях проведения работ по проектированию и строительству необходимо иметь в виду следующие обстоятельства, которые взаимоувязаны с проблемами правоприменения.

1. Проектированию в строительной отрасли должны предшествовать работы по проведению изысканий, которые должны выполняться индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом при наличии выданного саморегулируемой организацией соответствующего свидетельства о допуске к таким работам <1>. Изыскания должны проводиться в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19.01.2006 N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства". При этом необходимо иметь в виду, что результаты инженерных изысканий, выполненные для подготовки проектной документации, подлежат экспертизе <2>.

--------------------------------

<1> Часть 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса - Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 190-ФЗ.

<2> Часть 1 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ.

2. Состав разделов проектной документации и требования к их содержанию утверждены Постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87 (в ред. от 26.03.2014).

3. Работы по проектированию и строительству влияют на безопасность объектов капитального строительства <1>.

--------------------------------

<1> Гринев В.П. Безопасность и саморегулирование в строительстве: порядок допуска к работам, влияющим на безопасность объектов капитального строительства; анализ становления и развития института саморегулирования. М., 2013. 266 с.

4. В соответствии с частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации <1> индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, только при наличии выданного саморегулируемой организацией (СРО) свидетельства о допуске к таким работам.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 29.12.2004 N 190-ФЗ.

5. В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ (в ред. от 07.06.2013) "О саморегулируемых организациях" СРО признается некоммерческая организация, созданная в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом от 12 января 1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". По состоянию на 01.07.2014 в государственный реестр СРО внесено 40 некоммерческих партнерств (НП), основанных на членстве лиц, выполняющих изыскания, 192 НП, основанных на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации, и 275 НП, основанных на членстве лиц, осуществляющих строительство. Субъектами правоотношений по выполнению работ по проектированию и строительству могут быть только члены НП (СРО), сведения о которых в соответствии со статьей 21 Федерального закона от 01.12.2007 N 315-ФЗ <1> не исключены из государственного реестра саморегулируемых организаций. Основаниями для исключения сведений могут быть:

- заявление СРО об исключении сведений о ней из государственного реестра СРО;

- ликвидация или реорганизация некоммерческой организации <2>, <3>;

- вступившее в законную силу решение суда об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций.

--------------------------------

<1> О саморегулируемых организациях.

<2> Качалова А.В. Принятие решения о реорганизации акционерного общества, особенности ее проведения // Законы России. 2014. N 1. С. 29 - 33.

<3> Качалова А.В. Осуществление и защита прав участников хозяйственных обществ при реорганизации. М.: Инфотропик Медиа, 2013. 200 с.

Применительно к КЖЦ, срок которого может исчисляться не одним десятилетием, следует иметь в виду, что в нем должны быть предусмотрены случаи утраты юрисдикции соответствующими субъектами правоотношений как исполнителями в силу вышеперечисленных оснований, в первую очередь ликвидации или реорганизации, а также несостоятельности (банкротстве) в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ (в ред. от 12.03.2014) "О несостоятельности (банкротстве)".

6. В Гражданском кодексе (часть вторая) есть § 5 "Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд". Среди этих работ рассматриваются подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758). Следует отметить, что и случаи проектирования, и случаи строительства в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2013 г. N 1087 <1> определены как случаи, когда могут заключаться КЖЦ. Отметим, что в соответствии с частью 1 статьи 740 <2> по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену и нет ничего об условиях КЖЦ. Не оговорены условия КЖЦ и в статье 758 <3>, в соответствии с которой по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. Отсутствие в Гражданском кодексе РФ положений, касающихся КЖЦ, может также квалифицироваться как пробел в праве, порождающий проблемы правоприменения.

--------------------------------

<1> Об определении случаев заключения контрактов жизненного цикла.

<2> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая).

<3> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая).

7. Проектирование и строительство - два процесса, которые следуют один за другим, могут выполняться различными субъектами предпринимательской деятельности, правосубъектность которых должна быть в течение всего срока действия КЖЦ. Данное обстоятельство накладывает на эти субъекты как хозяйствующие общества соответствующие ограничения применительно к их участникам. В частности, если постулировать, что цена КЖЦ подпадает под параметры крупной сделки, то применительно к обществам с ограниченной ответственностью в соответствии с абз. 2 части 2 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. от 05.05.2014) "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Применительно к акционерным обществам порядок одобрения крупной сделки регламентирован статьей 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 05.05.2014) "Об акционерных обществах", в соответствии с которой крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.

Так как правоприменение непосредственно связано с эффективностью действия законов и иных нормативных актов, то следует предположить, что в связи с введением в договорное право КЖЦ может последовать очередной виток реформ гражданского законодательства, которое в широком смысле охватывает правоотношения при осуществлении градостроительной деятельности, под которой в соответствии с частью 1 статьи 1 Градостроительного кодекса <1> понимается деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

--------------------------------

<1> Федеральный закон N 190-ФЗ (в ред. от 05.05.2014).

В соответствии со статьей 48 Градостроительного кодекса архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику земельного участка, а также отдельных разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства. В случае если документацией по планировке территории предусмотрено размещение линейного объекта транспортной инфраструктуры федерального значения, регионального значения или местного значения, архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к такому линейному объекту и его частям, строящимся, реконструируемым в том числе в границах не принадлежащего застройщику земельного участка. При этом проектная документация в соответствии с частью 2 этой статьи представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

5. Существенные условия заключения контрактов жизненного

цикла и их правовая квалификация

По аналогии закона, в частности части 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ (часть первая) <1>, по мнению автора, КЖЦ может считаться заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям КЖЦ. Существенными для данного вида контрактов являются условия о предмете КЖЦ, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для контрактов данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 05.05.2014).

Однако следует отметить, что по состоянию на 01.06.2014 нет закона, в котором названы условия как существенные или необходимые для КЖЦ.

Вместе с тем к существенным условиям КЖЦ помимо предмета должны быть как минимум прописаны еще два условия: срок действия КЖЦ и цена - начальная (максимальная) цена КЖЦ или порядок проведения взаиморасчетов.

В случае осуществления закупки, по результатам которой заключается КЖЦ, предусматривающий выполнение работы по проектированию и строительству соответствующего объекта, последующую эксплуатацию в течение срока службы созданного в результате выполнения работы объекта в соответствии с п. 5 Постановления Правительства РФ от 28.11.2013 N 1085 "Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" для оценки заявок (предложений) заказчик вправе в документации о закупке устанавливать вместо стоимостных критериев критерий оценки "стоимость жизненного цикла".

В соответствии с частью 3 статьи 32 Закона о контрактной системе в случаях, предусмотренных в целях заключения КЖЦ для оценки заявок участников закупки, заказчик в документации о закупке вместо цены контракта и расходов на эксплуатацию и ремонт вправе устанавливать в качестве критерия стоимость жизненного цикла созданного в результате выполнения работы объекта. О возможности использования этого критерия говорится и в Постановлении Правительства РФ от 28.11.2013 N 1085 "Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Критерий стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта включает в себя расходы на закупку товара или выполнение работы, последующие обслуживание, эксплуатацию в течение срока их службы, ремонт, утилизацию поставленного товара или созданного в результате выполнения работы объекта. Расчет стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта производится с учетом Методических рекомендаций, утвержденных Приказом Минэкономразвития России от 02.10.2013 N 567 "Об утверждении Методических рекомендаций по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)".

Говоря о правовой квалификации КЖЦ, следует иметь в виду, что в условиях пробелов в законодательстве в качестве образца КЖЦ можно с некоторыми ограничениями и соответствующей адаптацией к конкретным условиям и работам использовать форму концессионного соглашения.

В соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ (в ред. от 28.12.2013) <1> по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. Важно иметь в виду, что концессионное соглашение является договором с некоторыми ограничениями и КЖЦ, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении.

--------------------------------

<1> О концессионных соглашениях.

А.Е. КИРПИЧЕВ

САНКЦИИ ЗА НАРУШЕНИЕ КОНТРАКТОВ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

О КОНТРАКТНОЙ СИСТЕМЕ

Кирпичев А.Е., доцент кафедры гражданского права, заместитель декана очного юридического факультета Российской академии правосудия, кандидат юридических наук.

В современной юридической литературе государственный (муниципальный) контракт справедливо характеризуется как "специальная правовая конструкция, правовое средство, призванное обеспечить баланс интересов субъектов договорного обязательства, стороной которого выступает публично-правовое образование" <1>. Отнеся государственные и муниципальные контракты, а также договоры, заключаемые бюджетными учреждениями, к сфере гражданско-правового регулирования, законодатель ограничил тем самым круг возможных санкций, применимых к нарушителям контрактов гражданско-правовыми мерами. В соответствии с ч. 4 ст. 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

--------------------------------

<1> Кичик К.В. Законодательство России о государственных (муниципальных) закупках: состояние и перспективы (лекция в рамках учебного курса "Предпринимательское право") // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом". 2012. N 1; СПС "КонсультантПлюс".

При этом ч. 5 указанной статьи устанавливает, что в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). При этом пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер пени для заказчика без каких-либо вариантов устанавливает формулировка законодателя о том, что "такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы".

Схожая, но несколько отличающаяся формулировка содержится в ч. 7 процитированной статьи, в соответствии с которой "пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем)".

За ненадлежащее исполнение или неисполнение (за исключением просрочки) поставщиком и заказчиком своих обязательств (в том числе гарантийного обязательства) в соответствии с ч. 5 и ч. 8 ст. 34 Закона о контрактной системе начисляются штрафы, размер которых "устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации".

Наделив Правительство РФ правом устанавливать порядок определения размера штрафа и размера пени, законодатель в определенной степени вышел за пределы общего правила, установленного ст. 330 ГК РФ, в соответствии с которым неустойкой признается денежная сумма, определенная законом или договором. В данном случае сумма определяется Постановлением Правительства РФ <1>. Однако формального нарушения указанного правила не произошло, поскольку ст. 34 Закона о контрактной системе исходит из того, что штраф или пеня по контракту является не законной, а договорной неустойкой.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 25.11.2013 N 1063 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом" // СЗ РФ. 2013. N 48. Ст. 6266.

Приведенные нормы в своей совокупности оказываются крайне неудобными в применении. Если обратиться к формулировкам контрактов, можно увидеть, что заказчики нередко пишут: "В случае просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафы, пени). Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного данным контрактом, начиная со дня следующего после дня истечения установленного контрактом срока. Размер такой неустойки устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ РФ" <1>. Такое условие является, очевидно, несогласованным, поскольку конкретный размер неустойки не определен, однако в таком случае размер пени, предусмотренный Постановлением Правительства, неприменим (как могло бы быть в случае, если бы это был предусмотренный законом размер законной неустойки). В других случаях заказчики вообще игнорируют Постановление Правительства: "Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения Поставщиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Пеня устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта" <2>.

--------------------------------

<1> http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/zk44/view/documents.html7regNumber=0348200022014000009

<2> http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/zk44/view/documents.html7regNumber=0348300058614000047

Очень популярной является следующая формулировка: "В случае несоблюдения поставщиком сроков поставки товара заказчик направляет поставщику требование об уплате пени. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком" <1>. Но при такой формулировке, во-первых, существует риск изменения Постановления Правительства к моменту предъявления требований, во-вторых, размер все равно не установлен контрактом. Из этой формулировки следует, что порядок определения размера неустойки будет установлен заказчиком в момент ее начисления, что вряд ли можно признать допустимым.

--------------------------------

<1> http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/zk44/view/documents.html7regNumber=0348200069014000008

Другие заказчики копируют правила расчета суммы штрафа и неустойки из Постановления Правительства <1>.

--------------------------------

<1> http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/zk44/view/documents.html7regNumber=0848300003014000040

Поскольку неустойка поставщика является договорной, а не законной, правила, установленные Правительством, не имеют приоритета перед заключенным контрактом. Пункт 1 ст. 422 ГК РФ о том, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения, здесь неприменим, поскольку речь идет о правилах, обязательных лишь для одной стороны - заказчика.

Проблема усугубляется тем, что в данном случае подзаконным актом ограничивается свобода договора в части установления требований к его содержанию. Данное ограничение соответствует логике п. 4 ст. 426 ГК РФ. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Следует отметить, что общая логика Закона о контрактной системе вынуждает заказчика применять указанные санкции при любом нарушении контракта со стороны его контрагента. При этом неустойки по контракту не выведены из-под действия ст. 333 ГК РФ, в связи с чем высок риск того, что поставщик будет оспаривать в суде любую неустойку, пытаясь снизить ее размер, что в свою очередь может затянуть процесс исполнения контракта и не соответствует принципу эффективности осуществления закупок (ст. 12 Закона о контрактной системе).

Примечательно, что в арбитражной практике имеются примеры, когда суды использовали Постановление Правительства для обоснования уменьшения размера неустойки по государственному контракту, заключенному по Закону о размещении заказов: "В качестве критерия для применения ст. 333 ГК РФ апелляционный суд полагает возможным применение как показателя такого критерия положения Постановления Правительства РФ от 25.11.2013 N 1063 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением случаев просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем)), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом". Указанный нормативный акт подлежит применению к правоотношениям, возникшим после 01.01.2014, т.е. не допускает прямого регулирования настоящего спора. Однако, учитывая установленную в указанном акте законодательством процедуру подсчета и размер неустойки (пени) за нарушение обязательств поставки по государственным контрактам с 2014 года, суд полагает возможным руководствоваться этим документом в качестве критерия разумности и достаточности" <1>. Таким образом, если размер пени, указанный в контракте, будет выше, чем размер пени, определенный в соответствии с порядком, установленным Правительством РФ, суды смогут его уменьшать, используя указанное Постановление в качестве критерия по ст. 333 ГК РФ.

--------------------------------

<1> Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2014 по делу N А56-34171/2013.

Нельзя не отметить, что если предлагаемые в рамках реформы гражданского законодательства изменения в ст. 333 ГК РФ Д.И. Степанов характеризует как элементы "движения в сторону неснижаемой неустойки в коммерческих отношениях" <1>, то для контрактных отношений, учитывая их особый характер среди предпринимательских отношений, установление неснижаемой неустойки уже сейчас является необходимым условием эффективного функционирования системы публичных закупок.

--------------------------------

<1> Степанов Д.И. Проект Гражданского кодекса: от патернализма по-советски к истинному частному праву // Закон. 2012. N 5 // СПС "КонсультантПлюс".

А.Г. КОСТЮЧЕНКО

РЕАЛИЗУЕМЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ ПУБЛИЧНЫХ ЗАКУПОК,

СОДЕЙСТВУЮЩИЕ РАЗВИТИЮ КОНКУРЕНЦИИ

Костюченко А.Г., начальник отдела размещения заказа, соискатель кафедры государственного и муниципального управления ФГБОУ ВПО "Российский экономический университет имени Г.В. Плеханова".

Государственная политика в части поддержки конкуренции, обеспечивает одну из главных гарантий в сфере экономики провозглашенной Конституцией РФ <1>. Автором перечисляются стандарты, основанные на применении основных принципов публичных закупок. Будут выявлены механизмы системы определения поставщиков, направленные на минимизацию рисков, ограничивающих конкуренцию среди предпринимательских структур.

--------------------------------

<1> Часть 1 статьи 8 Конституции РФ.

Ключевые слова: публичные закупки, режимы закупок, контрактная система, конкурентные способы закупок.

В соответствии со статьей 34 Конституции РФ запрещается любая экономическая деятельность, направленная на недобросовестную конкуренцию; каждый может свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской деятельности.

Так, реализуя конкурентную политику, Правительством Российской Федерации в 2009 году была утверждена Программа развития конкуренции в РФ <1>, действующая по 2012 год. В ней предусматривалось введение защитных мер по развитию конкуренции, увеличивающие стимулы и возможности предпринимателей в области закупок товаров, работ и услуг для нужд государственных заказчиков. Указанные принципы системы закупок были направлены на прозрачность и открытость процедур определения поставщика, способствующие увеличению круга участников и усилению конкурентной борьбы между ними. Программой был обозначен путь, предусматривающий меры, направленные на совершенствование системы закупок.

--------------------------------

<1> Распоряжение Правительства РФ от 19 мая 2009 года N 691-р "Программа развития конкуренции".

Проводимые государством реформы в сфере регулирования общественных закупок существенно изменили действующую систему. Под общественными или публичными закупками автором понимаются все те закупки, которые осуществляются в ключевых сферах жизни общества, а также регулируемые государством закупки, а именно закупки для государственных и муниципальных нужд согласно Закону N 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" <1> (далее - 44-ФЗ) и закупки для отдельных видов юридических лиц в соответствии с Законом N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" <2> (далее - 223-ФЗ).

--------------------------------

<1> Федеральный закон N 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. (с измен.) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" // СПС "КонсультантПлюс".

<2> Федеральный закон N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" // СПС "КонсультантПлюс".

Как и планировалось в программе, инструментами новой регулируемой системы стали электронные закупки и единая информационная система в сфере закупок. Благодаря электронному документообороту для субъектов процесса исключилась рутинность "бумажных" документов, снизились риски сговора, обеспечилась анонимность заявок на участие. Правительством утверждены перечни товаров, работ и услуг, в случае осуществления закупок которых заказчики обязаны проводить аукционы в электронной форме (электронный аукцион) <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 21 июня 2012 г. N 616 "Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме"; распоряжение Правительства РФ от 31 октября 2013 г. N 2019-р "Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)".

Необходимо заметить, что основными инструментами систем публичных закупок являются способы определения поставщиков. И если заказчикам по режиму закупок 223-ФЗ предоставлена свобода в выборе и написании условий проведения процедур (в положении о закупке помимо конкурса или аукциона могут использоваться любые другие способы), то по 44-ФЗ режиму закупок перечень способов исчерпывающий. Десять из одиннадцати процедур, подразумевая их порядок проведения, являются конкурентными. Законом установлено преимущество способа, более зависимого от квалификации участника и качественных характеристик товара, - открытого конкурса.

В связи с тем, что способы конкурентного отбора неразрывно связаны со сферой конкуренции, малоурегулированный процесс определения поставщиков по режиму закупок 223-ФЗ представляется определенным барьером для участия предпринимателей в связи с тем, что каждый отдельно способ может быть прописан с разными требованиями у заказчиков, тем самым создавая определенные неудобства, так как необходимо подстраиваться под разные требования каждого заказчика.

Представляется необходимым, так же как и в 44-ФЗ, закрепить процедуру выбора и проведения таких конкурентных способов: открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс, электронный аукцион, закрытый аукцион, запрос котировок и запрос предложений. Соответствующие процедуры обладают рядом особенностей, которые предусматривают состязание между двумя предпринимателями для определения права на заключение контракта (договора).

Помимо участия в различных сложных процедурах закупок, предприниматели сталкиваются с другим рядом барьеров, которые необходимо классифицировать и относить к регулированию антимонопольным законодательством. Законом "О защите конкуренции" <1> закреплены антимонопольные требования к вышеперечисленным конкурентным процедурам. Автор выделяет несколько блоков ограничивающих конкуренцию при участии в торгах:

- сговор его участников между собой - "картельный сговор" и сговор участника с представителем заказчика (организатором торгов) - это мошенничество. Если торги проходят в электронной форме, то сговор может быть с оператором торговой площадки. Законодательством не допускается аффилированность участников. Участие обеспечивается анонимностью подачи заявки и обеспечением ее конфиденциальности;

- нарушение пошагового алгоритма определения поставщика. В данном случае законодательством гарантированы общие принципы публичных закупок, которые обеспечены едиными правилами проведения публичных закупок;

- включение в одну документацию о торгах функционально не связанных товаров, работ и услуг. Соответствующие меры написания документации обычно принимает заказчик, чтобы указать условия торгов под "своих" исполнителей. Такие ограничения прямо приводят к уменьшению количества участников процесса закупок. В рамках соответствующего законодательства нельзя включать в пределах одного лота в техническое задание виды деятельности, подлежащие и не подлежащие лицензированию. На каждом этапе открытых закупок может участвовать любое лицо. В закрытых торгах участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели <2>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СПС "ГАРАНТ".

<2> См.: пункт 1 статьи 448 Гражданского кодекса РФ.

Основываясь на таких стандартах, можно сделать вывод о том, что конкурентная (антимонопольная) политика в форме соперничества предпринимателей на торгах очень важна и для государства. Заказчик никаким образом не должен контролировать процесс торгов. Конкурентные открытые торги для всех участников уравнивают возможность участвовать и подавать предложения (любой поставщик может подать заявку - отличие от закрытых торгов), препятствуют сговорам, экономят денежные средства, способствуют конкуренции.

Завершая перечисление инструментов, применяемых в публичных закупках, содействующих развитию конкуренции, хотелось бы выделить, что участие в процедурах определения поставщика требует достаточно высокой квалификации, а также определенных финансовых, временных затрат и трудовых ресурсов, что не всегда под силу субъектам малого предпринимательства. Целесообразно было бы облегчить правила участия в торгах, проводимых среди субъектов малого предпринимательства. Однако надо заметить, что настоящей действующей системой закупок предусматривается более прозрачный, удобный и эффективный порядок работы с государственными и муниципальными заказами.

Список литературы

1. Конституция РФ: принята всенародным собранием 12 декабря 1993 года // СПС "КонсультантПлюс".

2. Распоряжение Правительства РФ от 19 мая 2009 года N 691-р "Программа развития конкуренции".

3. Федеральный закон N 44-ФЗ от 5 апреля 2013 г. (с измен.) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" // СПС "КонсультантПлюс".

4. Федеральный закон N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" // СПС "КонсультантПлюс".

5. Постановление Правительства РФ от 21 июня 2012 г. N 616 "Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме"; распоряжение Правительства РФ от 31 октября 2013 г. N 2019-р "Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)" // СПС "КонсультантПлюс".

6. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СПС "ГАРАНТ".

7. Гражданский кодекс РФ от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СПС "ГАРАНТ".

О.Ю. МИРОНЮК

ПРАКТИКА ИСПОЛНЕНИЯ КОНТРАКТОВ ПО ЗАКОНУ О КОНТРАКТНОЙ

СИСТЕМЕ В СФЕРЕ ЗАКУПОК

Миронюк Ольга Юрьевна - заместитель проректора МГУ имени М.В. Ломоносова, директор Центра государственного и корпоративного заказа МГУ, разработчик двух образовательных программ повышения квалификации в сфере государственных и корпоративных закупок, автор ряда принятых поправок в Закон о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (94-ФЗ), Закон о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (44-ФЗ).

В материале рассматривается ряд основных нюансов и нововведений с точки зрения практики применения норм Закона о контрактной системе в сфере закупок при исполнении контрактов, заключенных в соответствии с его положениями. Обсуждается комплекс мер, предусмотренных законом и направленных на достижение заданных результатов по контракту. Описываются ситуации, связанные с применением обязательной экспертизы результатов исполнения контракта, созданием приемочной комиссии, применением права на одностороннее расторжение контракта, обнаружением недостоверных сведений в заявке участника закупочной процедуры, расчетом штрафных санкций и пени при исполнении контрактов, обеспечением исполнения обязательств по контрактам в виде банковских гарантий, заключением контракта при уклонении победителя торгов.

Вступивший с 1 января 2014 года Закон о контрактной системе (ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд") одним из своих принципов установил ответственность за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд и эффективность осуществления закупок. При этом понятие закупки было значительно расширено по сравнению с ранее действовавшим Законом о размещении заказов (94-ФЗ). В него помимо непосредственно процедуры выбора поставщика, исполнителя, подрядчика вошел весь комплекс действий и мероприятий по исполнению обязательств сторонами контракта, включающий в себя в том числе:

1) приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта, если таковые предусмотрены контрактом, включая проведение экспертизы исполнения контракта;

2) оплату заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта;

3) взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении контракта, применении мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.

Комплекс мер, предусмотренных законом и направленных на достижение заданных результатов по контракту, также был значительно расширен. Одним из наиболее важных является введение обязательной экспертизы результатов исполнения контракта. В большинстве случаев она может быть проведена внутренними силами заказчика. Но при этом за последним абсолютно для всех закупок сохраняется право проведения экспертизы исполнения контракта с привлечением независимых экспертов, экспертных организаций. Выдаваемое ими экспертное заключение по результатам исполнения контракта должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству РФ. При выявлении нарушений исполнения контракта эксперты вправе давать предложения об устранении данных нарушений, в том числе с указанием срока их устранения. Данный срок при этом не должен нарушать условия самого контракта. Результаты такой экспертизы и рекомендации экспертов при приемке заказчик обязан учитывать.

В ряде случаев проведение такой внешней экспертизы обязательно. Список упомянутых случаев был значительно сокращен изменениями, внесенными в Закон о контрактной системе Федеральным законом от 04.06.2014 N 140-ФЗ (официально опубликован 06.06.2014). Теперь в него входят только случаи закупки у единственного поставщика по 13 основаниям:

1) поставка культурных ценностей (в том числе музейных предметов и музейных коллекций, редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов (включая их копии), имеющих историческое, художественное или иное культурное значение), предназначенных для пополнения государственных музейного, библиотечного, архивного фондов, кино-, фотофонда и аналогичных фондов (п. 10 ч. 1 ст. 93);

2) производство товара, выполнение работы, оказание услуги осуществляются учреждением и предприятием уголовно-исполнительной системы в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, утвержденным Правительством Российской Федерации (п. 11 ч. 1 ст. 93);

3) заключение учреждением, исполняющим наказания, контракта на поставку товара для государственных нужд при приобретении указанным учреждением сырья, материалов, комплектующих изделий для производства товара, выполнения работы, оказания услуги в целях трудоустройства осужденных на основании договоров, заключенных с юридическими лицами, при условии, что приобретение указанным учреждением таких сырья, материалов, комплектующих изделий осуществляется за счет средств, предусмотренных этими договорами (п. 12 ч. 1 ст. 93);

4) закупка произведений литературы и искусства определенных авторов (за исключением случаев приобретения кинопроектов в целях проката), исполнений конкретных исполнителей, фонограмм конкретных изготовителей для нужд заказчиков в случае, если единственному лицу принадлежат исключительные права или исключительные лицензии на такие произведения, исполнения, фонограммы (п. 13 ч. 1 ст. 93);

5) заключение контракта на оказание услуг по участию в мероприятии, проводимом для нужд нескольких заказчиков, с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), который определен заказчиком, являющимся организатором такого мероприятия, в порядке, установленном законом о контрактной системе (п. 16 ч. 1 ст. 93);

6) признание несостоявшимся определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом по согласованию с уполномоченным на осуществление данных функций федеральным органом исполнительной власти решения об осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (п. 24 ч. 1 ст. 93, за исключением осуществления закупок для обеспечения федеральных нужд);

7) заключение контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией (п. 31 ч. 1 ст. 93);

8) заключение федеральным органом исполнительной власти контракта с иностранной организацией на лечение гражданина Российской Федерации за пределами территории Российской Федерации в случае, если запрос предложений, проведенный в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 83 Закона о контрактной системе, признан несостоявшимся в связи с отсутствием заявок на участие в процедуре (п. 34 ч. 1 ст. 93);

9) заключение организациями, осуществляющими образовательную деятельность и признанными в соответствии с законодательством об образовании федеральными или региональными инновационными площадками, контрактов на поставки оборудования (в том числе его техническую эксплуатацию), программного обеспечения, необходимых для внедрения научно-технических результатов и результатов интеллектуальной деятельности, с обладателем исключительных прав на такие оборудование и программное обеспечение за счет средств, выделенных на развитие инновационной инфраструктуры в системе образования (п. 35 ч. 1 ст. 93);

10) осуществление закупок изделий народных художественных промыслов признанного художественного достоинства, образцы которых зарегистрированы в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (п. 37 ч. 1 ст. 93);

11) осуществление закупок услуг экспертов, экспертных организаций (п. 2 ч. 4 ст. 94);

12) если результатом предусмотренной контрактом выполненной работы являются проектная документация объекта капитального строительства и (или) результаты инженерных изысканий, прошедшие государственную или негосударственную экспертизу, проведение которой обязательно в соответствии с положениями законодательства Российской Федерации (п. 3 ч. 4 ст. 94);

13) в случаях, дополнительно определенных Правительством Российской Федерации (ч. 4.1 ст. 94).

В остальных случаях закупок у единственного поставщика, подрядчика, исполнителя привлечение экспертов в настоящее время не является необходимым. Отмена обязательного применения нововведения Закона о контрактной системе о привлечении внешних экспертов, экспертных организаций для большинства оснований проведения прямых закупок позволила реально осуществлять закупки без искусственных ограничений и дополнительных затрат на такие экспертизы. Из списка обязательных для экспертиз контрактов были исключены закупки печатной и электронной литературы, по результатам несостоявшихся процедур с одним участником, на преподавательские услуги, для ликвидации последствий аварии, оказания услуг по осуществлению авторского контроля за разработкой проектной документации объекта капитального строительства, проведению авторского надзора за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом объекта капитального строительства соответствующими авторами, заключения договора энергоснабжения или договора купли-продажи электрической энергии с гарантирующим поставщиком электрической энергии.

Другой мерой, направленной на достижение прозрачности и открытости по результатам исполнения контракта, является установление в Законе о контрактной системе в сфере закупок требований к приемочной комиссии. Если она формируется, то должна состоять не менее чем из пяти человек. В настоящий момент закон предоставил заказчику выбор и не требует обязательного создания такой комиссии. Хотя с точки зрения объективности и прозрачности осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд такую обязанность стоило бы предусмотреть как минимум начиная с некоторой пороговой суммы, например 500 тыс. руб.

В качестве защитной меры от недобросовестных исполнителей по контракту при нарушении его исполнения законом дано право на одностороннее расторжение контракта. Эта норма симметрична и для контрагента. Но для ее применения соответствующие положения должны быть предусмотрены контрактом. В результате такого расторжения данный поставщик, исполнитель, подрядчик включаются в реестр недобросовестных поставщиков.

Однако эта норма на практике имеет и обратный эффект. В случае неоднократного неисполнения условий контракта заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть контракт. При этом в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе в сфере закупок для продолжения получения услуг или работ заказчик должен провести процедуру закупки заново. Прямо предусмотрено, что это должно быть сделано запросом предложений. По времени, с учетом изменений в план-график, при достаточном количестве участников такая процедура займет около 3 недель. В менее благополучном случае - от месяца и более. Такая ситуация недопустима при таких закупках, как продукты питания, уборка, вывоз мусора, эксплуатационное, медицинское обслуживание.

Из описанной ситуации есть несколько выходов. В случае потребности в данных услугах в небольшом объеме на время проведения повторной процедуры заказчик вправе заключить контракт с любой организацией по своему выбору на основании п. 4 ч. 1 ст. 93 или п. 5 ч. 1 ст. 93 (только для государственных или муниципальных учреждений культуры, уставными целями деятельности которых являются сохранение, использование и популяризация объектов культурного наследия, а также государственных или муниципальных учреждений (зоопарк, планетарий, парк культуры и отдыха, заповедник, ботанический сад, национальный парк, природный парк, ландшафтный парк, театр, учреждение, осуществляющее концертную деятельность, телерадиовещательное учреждение, цирк, музей, дом культуры, дворец культуры, клуб, библиотека, архив), государственных или муниципальных образовательных организаций). При этом следует учитывать, что данные контракты законодательно ограничены как по сумме самого контракта 100 (400) тыс. руб. соответственно, так и по совокупной стоимости контрактов, заключенных по выбранному основанию. Для потребности, превышающей имеющиеся ограничения, заказчик оказывается в безвыходном положении в отсутствие на неопределенный период времени необходимых для жизнедеятельности товаров, работ, услуг.

Ранее действовавшим законодательством о закупках (94-ФЗ) данная ситуация была разрешима. Нормами Закона предусматривалось право заказчика заключить контракт с участником, занявшим второе место в процедуре закупки, на весь недовыполненный объем по контракту. Однако современное закупочное законодательство (44-ФЗ) данную возможность не сохранило, вследствие чего образовались условия для активной работы недобросовестных поставщиков. Решение данного вопроса представляется возможным двумя способами:

- отнесение соответствующих случаев в перечень закупок у единственного источника (возможно с уведомлением федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок) в объеме, необходимом для проведения конкурентной процедуры;

- дополнение норм закона возможностью заключения контракта с участниками, занявшими второе и последующие места при проведении конкурентной процедуры, при их согласии на оставшийся объем товаров, работ, услуг по контракту.

Также положениями Закона о контрактной системе в сфере закупок предусмотрена обязанность заказчика принять решение об одностороннем расторжении контракта, если в ходе его исполнения установлено, что исполнитель не соответствует установленным