Глава 1. Правовая система Германии

Федеративная Республика Германия - государство в Центральной и Западной Европе. Территория - 357 тыс. кв. м. Население - 83 млн. человек.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

§ 1. Государственное устройство

Германия по форме государственного устройства представляет собой федерацию 16 земель. Однако в этой стране федерация имеет не национальные, а исторические корни: все образующие ее немецкие земли были в прошлом отдельными королевствами, княжествами или самостоятельными городами-государствами. В нынешнем своем виде Германия - ФРГ образовалась 24 мая 1949 г., а 3 октября 1990 г. в ее состав вошла (воссоединилась) бывшая Германская Демократическая Республика. Исторические пять земель на территории последней (Бранденбург, Мекленбург, Саксония, Саксония-Ангальт и Тюрингия) были возрождены. Каждая из 16 германских земель имеет свою конституцию, собственный законодательный орган - однопалатный ландтаг (в земле Бавария - двухпалатный) и собственное правительство во главе с премьер-министром.

При всем том Германия - это такая федерация, где федеральная власть превалирует над членами федерации, поскольку все более или менее важные вопросы регулируются федеральным законодательством, а конституции земель не могут противоречить Основному Закону ФРГ, т.е. Федеральной конституции.

Германия по форме правления является парламентской республикой. В соответствии с Основным Законом высшими органами государства являются: Федеральный президент, бундестаг и бундесрат, Федеральное правительство во главе с Федеральным канцлером и Федеральный конституционный суд.

Главой государства в Германии является Федеральный президент. Он избирается на пять лет Федеральным собранием. Это собрание не следует путать с парламентом. На самом деле это специальный орган, образуемый только для избрания Федерального президента страны. В его состав входят все члены бундестага и такое же число членов, избранных законодательными органами земель (ландтагами) по принципу пропорционального представительства партий, представленных в каждом ландтаге. Избранным на пост Федерального президента Германии может быть каждый гражданин страны, достигший 40 лет от роду и обладающий активным избирательным правом. Переизбрание Федерального президента на новый срок возможно только 1 раз.

Полномочия Федерального президента Германии характерны для главы парламентской республики и довольно скромны по сути: он подписывает и публикует законы, назначает и увольняет по согласованию с главой правительства должностных лиц (в том числе федеральных судей, федеральных чиновников и офицеров), осуществляет право помилования, аккредитует и принимает верительные грамоты иностранных послов, заключает от имени Германского государства договоры с иностранными государствами. Последнее полномочие нуждается в обязательном согласовании (контрасигнации) с главой Федерального правительства или с министрами, несущими ответственность за подготовку соответствующего международного договора.

Данным функциям соответствует особый конституционно-правовой статус Федерального президента Германии: он является высшим государственным органом, не зависимым от указаний других органов, и не подлежит ничьему контролю. Для гарантирования нейтральности позиции Федерального президента Германии ст. 55 ч. 1 Основного Закона запрещает ему входить в состав правительств или законодательных органов Федерации или отдельных земель. Ему также отказано в праве состоять на какой-либо иной оплачиваемой должности, заниматься коммерцией или иной профессией, а равно входить в состав руководства или попечительского совета корпорации или предприятия, имеющих целью извлечение прибыли. Часть 4 ст. 60 Основного Закона предоставляет ему личный иммунитет.

Нынешний Федеральный президент Германии лишен права командования войсками. Ныне этим правом наделен министр обороны - на период мирного времени, а на период военного времени - Федеральный канцлер. В Германии существенно урезаны и полномочия Федерального президента страны в отношении бундестага (парламента) и Федерального правительства. Его право на роспуск бундестага ограничено всего двумя случаями:

1) согласно ч. 4 ст. 63 Конституции, если после проведения трех туров голосования в бундестаге по избранию Федерального канцлера последний так и не будет избран большинством голосов, Федеральный президент вправе распустить бундестаг;

2) согласно ч. 1 ст. 68 Конституции, если обращение Федерального канцлера о вотуме доверия со стороны парламента не встречает согласия большинства членов бундестага, то Федеральный президент может по предложению Федерального канцлера в течение 21 дня распустить бундестаг.

Новым полномочием Федерального президента является наделение его (ч. 1 ст. 81 Конституции) правом объявлять по ходатайству Федерального правительства и с согласия бундесрата (федерального органа, представляющего интересы земель) "состояние законодательной необходимости" в отношении законопроекта, отклоненного бундестагом, несмотря на то, что Федеральное правительство определило данный законопроект как неотложный. Это распространяется и на случаи отклонения законопроекта, когда Федеральный канцлер связывал с ним вопрос о вотуме доверия правительству со стороны парламента.

В нашей литературе встречается в связи с этим утверждение, что указанная норма Конституции Германии наделяет Федерального президента страны правом объявлять чрезвычайное положение <1>. Это неверно: в ст. 81 Конституции Германии речь идет именно о состоянии законодательной необходимости. Чрезвычайное же положение вводится по ходатайству федерального правительства бундестагом с согласия бундесрата (так называемое состояние обороны - ст. 115-a Конституции). Федеральному президенту в этой ситуации принадлежит лишь право сделать заявление международно-правового характера о констатации бундестагом факта агрессии против Германии и о введении бундестагом чрезвычайного положения.

--------------------------------

<1> См.: Конрад Хессе. Основы конституционного права ФРГ / Пер. Е.А. Сидоровой. М., 1981. С. 311.

Законодательная власть осуществляется парламентом - бундестагом. В нашей юридической литературе принято говорить о том, что в Германии парламент состоит из двух палат бундестага и бундесрата. В аспекте прохождения законодательного процесса это так и выглядит. Однако сами немцы, их конституция и правовая доктрина в качестве парламента рассматривают лишь бундестаг <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 276, 277.

А бундесрат является "самостоятельным высшим федеральным органом", который при осуществлении своих функций не подлежит надзору или контролю со стороны другого органа и "не связан никакими директивами" <1>. Законодательная функция, при осуществлении которой почти все принятые бундестагом законы нуждаются в утверждении бундесратом, чрезвычайно важна, но ею задачи бундесрата не исчерпываются. Согласно ст. 50-2 Конституции Германии, через бундесрат германские земли участвуют в законодательстве и в деятельности федеральной администрации, а также в делах Европейского союза.

--------------------------------

<1> Там же. С. 292.

В отличие от парламента-бундестага бундесрат состоит не из избранных народом депутатов, а из представителей, назначенных правительствами земель. Поэтому он основывается не на непосредственном, ограниченном сроками волеизъявлении большинства народа и не несет перед ним прямой ответственности, которая является характерной для парламента и правительства: "Бундесрат, таким образом, становится важнейшим фактором правопреемства: поскольку он не ограничен сроками полномочий, а замена его членов не происходит через регулярные промежутки времени, то он превращается в "вечный" федеральный орган" <1> (выделено нами. - И.В.). Тем не менее в законодательном процессе бундесрат выполняет как бы функции второй палаты парламента, не будучи ею формально.

--------------------------------

<1> Конрад Хессе. Указ. соч. С. 292.

Парламент-бундестаг, в составе которого 496 депутатов, избирается населением путем прямых выборов сроком на четыре года. В составе же бундесрата 41 человек, каждый из которых назначен правительством той или иной германской земли. Каждая земля по Конституции (ч. 2 ст. 51) имеет в бундесрате от трех до шести представителей - в зависимости от количества населения соответствующей земли.

Бундестаг и бундесрат выбирают своих председателей, их заседания, как правило, открыты. Основной Закон ФРГ определяет круг вопросов, отнесенных к области исключительной законодательной компетенции бундестага как федерального парламента и к области так называемой конкурирующей законодательной компетенции Федерации и отдельных земель. На этот счет определяющий принцип закреплен в ч. 1 ст. 72 Конституции: "В сфере конкурирующей законодательной компетенции земли обладают полномочиями на законотворчество лишь тогда и постольку, когда и поскольку Федерация не пользуется своими законодательными правами".

Помимо законодательных функций бундестаг обладает также контрольными полномочиями в отношении Федерального правительства. Они выражаются в форме интерпелляций, устных запросов, деятельности следственных парламентских комиссий (комитетов); в его праве утверждать бюджет страны, предлагаемый Федеральным правительством, а также заслушивать ежегодный отчет министра финансов, который нуждается в одобрении со стороны бундестага (ст. 114 Конституции), но главное - в его праве выбирать Федерального канцлера и требовать отставки Федерального правительства.

Федеральное правительство состоит из Федерального канцлера как главы Правительства и федеральных министров (ст. 62 Конституции). Одного из министров Федеральный канцлер назначает своим заместителем. Федеральный канцлер избирается бундестагом по предложению Федерального президента простым большинством голосов депутатов. В течение семи дней после избрания Федерального канцлера Федеральный президент страны издает формальный указ о его назначении. Если же кандидат на должность Федерального канцлера не получил в бундестаге большинства голосов, Федеральный президент должен в течение семи дней сам назначить его вопреки отсутствию большинства голосов либо распустить бундестаг (ч. 4 ст. 63 Конституции).

Федеральные министры назначаются и увольняются Федеральным президентом по предложению Федерального канцлера.

Полномочия Федерального правительства обширны - оно осуществляет все функции по управлению государством. Сильны позиции Правительства и в сфере законотворчества: оно обладает правом законодательной инициативы, Конституция предусматривает приоритет правительственных законопроектов перед депутатскими.

Внутри Федерального правительства Германии исключительно важна фигура Федерального канцлера. В ст. 65 Конституции четко определено, что Федеральный канцлер определяет основные направления политики страны и несет за это ответственность. Члены Правительства несут ответственность только перед канцлером. Бундестаг не может вынести вотум недоверия всему Федеральному правительству или отдельным его членам, а только Федеральному канцлеру. Как указано в ст. 67 Конституции, бундестаг "может выразить недоверие Федеральному канцлеру тем, что большинством голосов выберет ему преемника" и обратится к Федеральному президенту с просьбой об увольнении Федерального канцлера. Для Федерального президента эта просьба обязательна, и он должен назначить избранное бундестагом лицо на должность Федерального канцлера.

§ 2. История формирования и современное состояние

правовой системы

Основы нынешней правовой системы Германии были заложены в 1867 г., когда подавляющее большинство раздробленных немецких земель (королевств, княжеств, городов-государств) объединились под главенством Пруссии в Северогерманский союз, преобразившийся к 1871 г. в Германскую империю. Законодательство вновь возникшего общегерманского государства разрабатывалось на базе законодательных актов королевств Пруссии, Саксонии, Баварии и Ганновера, где к тому времени уже имелось достаточно развитое законодательство и солидные традиции законотворчества. Вклад остальных германских земель был намного скромнее. Из наиболее значительных нормативных актов, повлиявших на формирование различных отраслей общегерманского законодательства, следует назвать: Прусское земельное уложение 1794 г., Уголовный кодекс Баварии 1813 г., Судебный кодекс Баварии 1753 г. и Гражданский кодекс Баварии 1756 г., Гражданский кодекс Саксонии 1863 г., Ганноверский гражданский кодекс 1850 г. Определенное влияние на формирование общегерманского законодательства оказали и наполеоновские кодексы (в частности, Гражданский кодекс Наполеона 1804 г. и Уголовный кодекс Франции 1810 г., которые действовали в некоторых германских землях даже после ухода из них оккупационных наполеоновских войск). Кроме того, нельзя исключить и влияния на процесс создания общегерманского права норм римского и канонического права прежних веков, а равно древнего германского обычного права, хотя к этому времени (конец XIX в.) обычай как источник права в Германии себя исчерпал.

С образованием Северогерманского союза, а затем Германской империи начался последовательный процесс издания основополагающих общегерманских законов в различных отраслях права: в 1867 г. появляется Общегерманское торговое уложение, в 1871 г. - Германское уголовное уложение. В 1877 г. появляются еще три важнейших общегерманских акта - Уголовно-процессуальный и Гражданский процессуальный кодексы и Закон о судоустройстве. И лишь в самом конце XIX в. (в 1897 г.) был принят, наконец, Гражданский кодекс (Германское гражданское уложение), вступивший в силу лишь с 1 января 1900 г.

Многие из принятых в этот период кодексов и законов действуют в Германии до сих пор (разумеется, с последующими изменениями и дополнениями).

По сей день действует ряд законов, принятых в период фашистской диктатуры (1933 - 1945 гг.), которые не были отменены ни постановлениями Союзного контрольного совета, которому как органу держав-союзников принадлежала вся полнота власти в Германии в период 1945 - 1949 гг., ни органами конституционного надзора ФРГ, которые не увидели в них отражения "национал-социалистского зла". Таким, например, является Закон о защите животных, принятый в 1935 г. и ныне действующий в редакции от 25 мая 1998 г. В целом следует отметить, что в общем массиве действующего законодательства Германии все еще значительное место занимают нормативные акты, изданные в предшествующие периоды существования единого Германского государства (имперский, веймарский и фашистско-тоталитарный), преемником которого считает себя нынешняя Германия.

Однако законодательство бывшей Германской Демократической Республики, которая была объединена с ФРГ в 1990 г., ни в какой мере не было воспринято объединенной Германией: в ходе объединительного процесса на территории бывшей ГДР были распространены все законы ФРГ, как и ее правовая и судебная системы.

§ 3. Источники права

Главным источником действующего германского права является Конституция Германии 1949 г. (Основной Закон - Grundgesetz), значение которой является определяющим в системе нынешнего законодательства этой страны.

В преамбуле данного правового акта высшей силы подчеркивается, что этот Основной Закон исходит от народа и создан для всего немецкого народа. Его первая глава посвящена основным правам человека и гражданина, а первая фраза ст. 1 звучит как призыв и надежда: "Человеческое достоинство неприкосновенно". В Конституции подробно урегулированы вопросы взаимоотношений между Федерацией и входящими в нее землями, определена система органов власти, органов управления и органов правосудия. В области законодательства компетенция Федерации и 16 земель распределяется таким образом, что решающая роль в правовом регулировании на всей территории Германии принадлежит федеральным органам, а на долю земель остается регулирование в порядке конкурирующей компетенции вопросов образования, культуры, регионального управления, региональной полиции и др.

Статья 73 Конституции устанавливает исключительную законодательную компетенцию Федерации в важнейших областях: иностранные дела; оборона; германское гражданство; свобода передвижения; иммиграция и эмиграция; паспортный режим; экстрадиция; таможенная и пограничная охрана; свобода судоходства; свобода обращения товаров; воздушное сообщение; железнодорожное сообщение; строительство и эксплуатация рельсовых путей; почта и телекоммуникации; правовое положение лиц, находящихся на федеральной службе; правовая охрана промышленной собственности; авторское и издательское право; статистика; сотрудничество Федерации и земель в области уголовной полиции, а также в интересах охраны основ свободного демократического строя и безопасности страны в целом и каждой отдельной земли; защита от попыток насильственного захвата страны или ее части, от угрозы внешним интересам Германии и борьба с международной преступностью.

На долю конкурирующей компетенции Федерации и земель остаются следующие области: гражданское право, уголовное право, судоустройство, адвокатура, нотариат, запись актов гражданского состояния, право иностранцев, право беженцев, владение оружием, охрана культурных ценностей, публичное социальное обеспечение, гражданство земель, возмещение военного ущерба, обеспечение инвалидов войны и жертв войны, уход за могилами павших воинов, передача земель и природных богатств в общественную собственность, уничтожение отходов и др. (всего 25 позиций в ст. 74 Конституции). Напомним, что все эти вопросы законодательством германских земель регулируются только при отсутствии по ним федерального правового регулирования. Исключительной компетенции земель, исключающей федеральное вмешательство, не существует - во всяком случае, в Конституции Германии она не зафиксирована.

Наряду с законами важными источниками права в Германии признаются постановления Федерального правительства, федеральных министров и правительств земель. Остальные подзаконные акты имеют не столь важное значение.

Судебная практика в Германии как типичной стране континентальной правовой семьи никогда не признавалась источником права. Такая позиция сохранилась до сих пор, хотя с созданием Конституционного суда его решения, как и решения высших судебных инстанций в сфере общего и специального правосудия, играют серьезную роль в толковании нормативных актов, что делает их по сути фактическими источниками права. Так, в изданном в 2000 г. Юридическом словаре Крайфельда отмечается, что толкование в широком смысле "означает и дополнение права путем заполнения пробелов в законе" (выделено нами. - И.В.) <1>.

--------------------------------

<1> Creifelds Rechtswoerterbuch. C.H. Beck. Munchen, 2000. S. 128.

Что касается обычаев, то они в сегодняшней Германии практически утратили роль источника права, хотя теоретически таковыми еще признаются. Например, в том же словаре указано, что подлежащие толкованию правила могут быть либо четко сформулированы в изданном законе, либо выработаны путем многолетнего их применения при отсутствии писаного закона <1>.

--------------------------------

<1> Creifelds Rechtswoerterbuch. C.H. Beck. Munchen, 2000. P. 1058.

§ 4. Отрасли права

В пятилетний период - с 1958 г. по 1963 г. в ч. III официального законодательного вестника "Бундесгезетцблатт" было опубликовано "Собрание федерального права", т.е. собрание действующего германского законодательства, систематизированное по девяти основным отраслям права:

1) государственное и конституционное право;

2) управление;

3) правосудие;

4) гражданское и уголовное право;

5) оборона;

6) финансы;

7) хозяйственное и предпринимательское право;

8) трудовое право, социальное обеспечение и обеспечение жертв войны;

9) связь, пути сообщения, водный транспорт.

Реально же в науке права и судебной практике гражданское и уголовное право являются отдельными, самостоятельными отраслями права, равно как и уголовный процесс и судоустройство. Учитывая функционирование в Германии отдельных систем трудовых и социальных судов, самостоятельными отраслями права считаются также трудовое и социальное право.

В доктрине все отрасли в их совокупности подразделяются на отрасли публичного и отрасли частного права. К числу отраслей публичного права относят: государственное и административное право; международное право; каноническое право; уголовное право; процессуальное право (уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное производство); налоговое право; социальное право (социальное обеспечение, перемещенные лица и беженцы, жертвы войны, компенсации военнопленным и за принудительный труд во время войны).

К отраслям частного права доктрина относит гражданское право, торговое право, трудовое право, акционерное право.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

§ 5. Отрасли публичного права

Конституционное право. Конституционное право - это отрасль публичного права, содержанием которого является правовое регулирование формирования государства с его основами (элементами государственности, формой государства, принадлежностью к государству), с правовым положением граждан в данном государстве (основные гражданские права и свободы, правопорядок в государстве), с организацией государства - его структурой (в особенности структурой федерального государства, разграничением компетенции между Федерацией и ее субъектами) и с формированием и надлежащим функционированием государственных органов.

Основным источником конституционного права служит Конституция Германии, которая носит официальное название "Основной Закон" (Grandgesetz). Эта Конституция принята 25 мая 1949 г. и может быть изменена только в порядке специального производства, предусматривающего, в частности, наличие квалифицированного большинства голосов, поданных за ее изменение.

Первые писаные конституции появились в германских землях лишь в конце 18 столетия, первой из которых была Конституция Баварии 1808 г. Первой всегерманской конституцией была Конституция Германской империи 1871 г., которая действовала почти полвека и уступила место так называемой Веймарской конституции 1919 г. После мая 1945 г. все вновь возникшие германские земли "обзавелись" собственными конституциями, которые в 1949 г. были естественным течением событий увенчаны Федеральной конституцией.

Конституционные принципы сформулированы в нормах Основного Закона (нормы о форме государства, о демократии, разделении властей, правовом государстве, федеративном характере государства, социальном государстве, парламентской системе правления), являющихся "лицом и духом" формируемого на их основе государства. Приоритет этих норм Конституции Германии, равно как и норм об основных правах человека, является общепризнанным, хотя в самой Конституции никакого ранжирования норм не существует.

Конституции земель лишь в незначительной степени могут отклоняться от положений Основного Закона - как в сфере обеспечения основных прав и свобод, так и в определении государственного устройства. Это обусловлено как провозглашением непосредственного действия Основного Закона в качестве Федеральной конституции во всех германских землях, в частности из положения ч. 1 ст. 28 Основного Закона, согласно которой конституционное устройство в землях должно соответствовать принципам республиканского, демократического, социального, правового государства в духе германской Конституции, а равно из ст. 31, в силу которой при наличии противоречия между Основным Законом Германии и конституциями отдельных германских земель предпочтение всегда отдается Основному Закону "как федеральному праву" <1>. Поэтому конституции земель в сфере регулирования государственной структуры должны принципиально соответствовать Основному Закону, а различия могут касаться только частностей, деталей правовой регламентации.

--------------------------------

<1> Конрад Хессе. Указ. соч. С. 58.

Несколько большее значение в рамках общего конституционного порядка в Германии конституции земель приобретают там, где они регламентируют те области общественного устройства, которые не уходят своими корнями в Основной Закон и оказываются поэтому в сфере исключительной компетенции земель, например школьное и вузовское законодательство, коммунальное законодательство. По этой причине общее содержание действующего в Германии конституционного права определяется в целом Основным Законом вследствие его приоритета перед конституционным законодательством земель.

Определенную роль в конституционном регулировании в Германии играют "общие нормы" международного права, которые в силу ст. 25 Основного Закона включаются в федеральное законодательство и имеют приоритет перед германскими законами, непосредственно порождая права и обязанности для жителей германской территории. Эти нормы международного права являются автоматически и непосредственно обязательными для внутригосударственного права Германии. При этом под общими нормами понимаются положения, признаваемые большинством государств (например, положения о правовом статусе иностранных дипломатических миссий или нормы о законах и обычаях ведения войны).

Что касается остальных норм международного права, то они рассматриваются как самостоятельное правовое регулирование по отношению к внутригерманскому праву, причем оба эти регулирования независимы друг от друга и между ними могут возникать коллизии. Поэтому указанные нормы международного права, чтобы приобрести обязательную силу для германских властей и отдельных граждан должны быть эффективно имплементированы во внутригосударственное право Германии. Именно такой имплементации (трансформации) требует та самая ст. 25 Конституции Германии, которая провозглашает общие нормы международного права составной частью внутреннего федерального законодательства Германии.

Вышеуказанные правила не относятся к законодательству Европейских сообществ (Европейского союза). Право Европейского союза, в отличие от трансформированного международного права, не является в Германии составной частью ее федерального законодательства, будучи самостоятельным правовым комплексом особого характера, который вторгается в национальное право, оказывая на него разнообразное влияние <1>.

--------------------------------

<1> См.: Конрад Хессе. Указ. соч. С. 63.

Основой такого влияния законодательства Евросоюза является подписанный всеми его государствами-членами общий акт о создании данного сообщества, в котором в соответствии с ч. 1 ст. 24 своего Основного Закона уполномочена была принять участие и Германия, что позволяет ей посредством издания федерального закона брать на себя обязательства по частичной передаче исполнительной или законодательной власти (в рамках действия Основного Закона) межгосударственным организациям. В силу той же нормы германской Федеральной конституции существование, непосредственное действие и эффективность правовых норм Евросоюза признаны по их юридической силе равнозначными нормам внутригерманского законодательства.

Всеобъемлющее непосредственное действие законодательства Евросоюза и его приоритет перед национальным правом являются предпосылками успешного функционирования этого Сообщества, что не может быть поставлено в зависимость от соответствия европейского законодательства германскому национальному. Поэтому германское законодательство не может ни отменить, ни изменить нормы общеевропейского права. Подобная же независимость общеевропейского права существует и применительно к национальным конституциям государств - членов Евросоюза: оно не должно обязательно соответствовать содержанию этих конституций и сопоставляться с критериями регулирования в них тех или иных вопросов.

Вместе с тем независимость и приоритет общеевропейского права не безграничны: ст. 24 Основного Закона Германии предоставляет приоритет и непосредственное действие праву Евросоюза перед национальным правом только при условии, что общеевропейское право не нарушает "идентичность действующей Конституции Федеративной республики путем вторжения в конституируемые ею структуры". При таком условии становится понятным, что никакое решение Евросоюза не будет иметь приоритета и непосредственного действия, если этого не захочет сама Германия. А она на это пойдет (особенно в плане передаче части властных полномочий межгосударственным организациям) лишь тогда, когда не сможет целиком или частично справиться с определенной социально-экономической задачей своими силами в национальных рамках.

Как основа правопорядка в стране Конституция определяет руководящие принципы, согласно которым формируется политическое единство государства и формулируются его задачи. Эти принципы Основной Закон Германии обозначил в своей преамбуле и в ст. 1, 20 и 28.

В ст. 1 Основного Закона сформулирован обязательный для реализации высший принцип существующего в Германии строя, возникшего после победы над фашизмом: "Человеческое достоинство ненарушимо. Уважать и защищать его - обязанность всякой государственной власти".

На этой основе оформлено нынешнее Германское государство - республиканское, демократическое, социальное, правовое и федеративное (ст. 20 и 28 Основного Закона).

Поскольку Германия является парламентарной демократией, в ее социальной жизни очень важную роль играют политические партии. Основной Закон ФРГ, в свою очередь, настоятельно подчеркивает роль политических партий как интегрирующего элемента демократического строя. Он наделяет их определенными функциями и в связи с этим обозначает правовые основы партийной системы в Германии. В ч. 1 ст. 21 Основного Закона определено, что "партии содействуют формированию политической воли народа. Их создание происходит свободно. Их внутренняя структура должна соответствовать демократическим принципам". Определив в этой норме правовые основы партийной системы, германский законодатель перепоручает регламентацию деталей законодателю, который во исполнение этого конституционного поручения принимает 24 июля 1967 г. Закон о партиях.

То, насколько партии оказываются способными выполнять задачи демократического строя, существующего в Германии, является вопросом партийной системы, которая в значительной степени зависит от системы избирательного права. В ряду различных вариантов многопартийной системы двухпартийная система, как показала долговременная европейская и американская практика, способна лучше выполнять поставленные перед ней задачи. Двухпартийная система, существующая пока в основных чертах и в Германии, заставляет партии в большей степени, чем многопартийная, заниматься вопросами своей легитимации. В частности, в условиях двухпартийной системы в принципе не допускаются соглашения между партиями, что регулярно происходит при системе многопартийной, диктующей необходимость коалиций.

Хотя надо признать, что Основной Закон Германии провозглашает в ч. 1 ст. 21 открытую многопартийную систему, создавая тем самым пространство для самых различных модификаций этой системы.

Если свобода партий обеспечивается их конституционно-правовым статусом, то принцип равенства шансов направлен на обеспечение равенства шансов политических партий, а равенство шансов есть предпосылка обеспечения свободы их деятельности. Разумеется, юридическое равенство шансов не гарантирует партиям их фактического равенства, поскольку степень их поддержки со стороны финансовых спонсоров, общественности и прессы неодинакова и не поддается правовому регулированию.

Что касается публичного характера деятельности партий, то с этой стороны статус партии не может быть идентичен статусу государственного органа, но он определенно отличается и от статуса частных объединений. Коль скоро конституционно-правовые задачи партии находятся в конкретном случае под вопросом, Федеральный конституционный суд при рассмотрении спора рассматривает ее в качестве "конституционного органа", могущего реализовать свои права в органическом споре перед Федеральным конституционным судом (п. 1 ч. 1 ст. 93 Основного Закона Германии). Собственно, это единственный момент, в котором четко проявляется публичность статуса политической партии.

Во избежание подчинения партий анонимным финансовым силам в ч. 1 ст. 21 Конституции - Основного Закона Германии предписывается необходимость публичной отчетности партии об источниках ее доходов. Противостоять этому может государственное финансирование партий, однако оно, в свою очередь, таит опасность деформации характера этих партий как свободных негосударственных образований. К этому вопросу обратился Федеральный конституционный суд, признав, что финансирование повседневной деятельности партий из государственного бюджета несовместимо с требованиями ч. 2 ст. 20 и ч. 1 ст. 21 Основного Закона, но что тем не менее партии могут в надлежащем порядке возмещать понесенные в ходе избирательной кампании расходы из государственных средств. На эту позицию сориентирована норма о государственном финансировании партий, содержащаяся в § 18 Закона о партиях, согласно которому партия имеет право на возмещение ее предвыборных расходов в ходе выборов в бундестаг из расчета 1,5 евро за каждого избирателя, проголосовавшего за данную партию. Полученная сумма распределяется в основном между партиями, получившими менее 50% голосов в конкретном избирательном округе.

Что касается Германии как правового государства, четко зафиксированного в отношении отдельных земель и самой Федерации в ч. 1 ст. 28 Основного Закона, это означает конституционное гарантирование основных прав и свобод граждан, соответствие практики управления законодательству, а также соблюдение принципа разделения властей в повседневной деятельности государственных органов.

Примат права в ФРГ находит свое выражение в верховенстве конституции и закона, что обеспечивается почти неограниченным судебным контролем.

В силу принципа верховенства Конституции ни один государственный акт в Германии не может ей противоречить. В свою очередь, и законодательство связано существующим конституционным устройством (ч. 3 ст. 20 Основного Закона). В ст. 79 Основного Закона запрещается изменение Конституции страны, а в ст. 19 запрещается ограничение основных прав и свобод граждан. Как верно отмечают германские ученые, "впервые в истории германского конституционализма Конституции придана - даже в отношении законодателя - неограниченная императивная сила" <1>.

--------------------------------

<1> Конрад Хессе. Указ. соч. С. 105.

В силу верховенства закона акты государства, издаваемые в законодательном порядке, имеют преимущество по отношению к остальным государственным актам и все государственные органы действуют в рамках закона.

Контроль за соблюдением норм права в правовом государстве возложен на независимые судебные органы. Гарантируя широкую судебную защиту права от любых посягательств публичной власти (ч. 4 ст. 19 Основного Закона Германии), правовое государство защищает не только индивида и его субъективные права, но и обеспечивает "связанность" государственных органов конституцией и законом.

По смыслу Конституции Германия является не просто правовым государством, но социальным правовым государством, где ныне становится необходимым растущее вмешательство государства в те сферы социальной жизни, которые прежде регулировались без его участия. Вследствие этого в Германии государство является планирующим, управляющим, производящим. Это государство, "делающее возможной индивидуальную и социальную жизнь". И это по конституционной формуле социального правового государства является его задачей <1>.

--------------------------------

<1> См.: Конрад Хессе. Указ. соч. С. 111.

Наряду с демократией, социальным и правовым характером государства, то обстоятельство, что Германия является государством федеративным, представляет собой третью основную черту, характеризующую ее конституционный строй. Землям как членам этой Федерации обеспечена возможность влиять на государство в целом через специальный орган (бундесрат), а государству в целом - влиять на земли. Таким образом, создается и обеспечивается определенная однородность государственного строя в Федерации и государствах-членах.

В германском федерализме влияние Федерации во всех областях является преобладающим - и не только в сфере законодательства, но и в сферах исполнительной и судебной властей. Но федеративное устройство Германии при всех его недочетах все-таки дополняет демократический строй, провозглашенный Основным Законом, своим эффектом защиты меньшинства: оно и в самом деле затрудняет политическому большинству ущемление прав региональных меньшинств, во всяком случае, в тесных рамках отдельной германской земли региональному политическому меньшинству облегчается участие в игре политических сил.

Демократия, социальное правовое государство и федеративное государство содержат позитивные принципы построения конституционного строя на базе Основного Закона Германии. Они различны по своему характеру и механизму воздействия, но в общности своих основ, во взаимном дополнении и взаимообусловленности подчинены внутреннему единству, пусть и не лишенному напряженности. Важно, что все конституционные институты служат как принципам демократии, так и принципам социального, правового и федеративного государства, каковым провозглашена Германия в своей действующей Конституции.